CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA RN. N° 449 - 2009 UMA Lima, nueve de julio de! dos mil nueve.- VISTOS; los recursos de nulidad interpuestos por la defensa técnica de la querellada Magaly Jesis Medina Vela, y Por el querellante José Paolo Guerrero Gonzéles contra la sentencia de vista, de fojas dos mil seiscientos diecisiete, de fecha treinta y uno de diciembre del dos mil ocho; interviniendo como ponente la sefora / Vg€al Suprema Elvia Barrios Alvarado; con lo expuesto por el sefior Fiscal Supremo en lo Penal; y CONSIDERANDO: Primero: Que, el abogado defensor de la querellada Magaly Jesis Medina Vela, en su recurso fundamentado de fojas dos mil ochocientos cuarenta y seis, alega que la sentencia materia de grado resulta nula, porque el Tribunal de apelacién: i) vulneré la garantia procesal constitucional de! derecho a iprobar al adoptar la decisién por mayoria de declarar improcedente la nulidad deducida contra el testimonio de! agraviado Paolo Guerrero Gonzéles, y al declarar la sustraccién de la materia del incidente de apelacién del auto de no admisién de los testigos de Ia defensa, Jaime ayly Letts y Efrain Trelles Arréstegui; il) efectud una indebida valoracién de la prueba, afectandose el derecho a la valoracién de la prueba de descargo que aporté y ofrecié la querellada; y, ili) vuineré Ia garantia constitucional a ia legalidad penal porque en el caso de autos se i } \ presenta atipicidad de los hechos objeto de acusacién por Ia falta dei ; elemento tipico (imputacién objetiva), en tanto no se valoré el principio de confianza; y atipicidad de los hechos objeto de acusacién por la falta del elemento tipico dolo, en tanio no se advierte una conducta Golosa, pues Ia querellada como directora de la revista no participé en el control de las fuentes de informacién, y no se advirié el incumplimiento de la existencia de la verdad. Segundo: Que, por sy —CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 ~ 2009 UMA parte, el quereliante José Paolo Guerrero Gonzales en su recurso fundamentado de fojas dos mil ochocientos ochenta y cinco, sostiene que: I) debe declararse No Haber Nulidad en la sentencia de vista, pues los hechos incriminados se encuentran acreditados, sin que los sujetos activos del delito, hayan demostrado lo contrario, ni mucho menos que las prugbas de cargo, que resultan siendo plenas e idéneas, hubiesen sidg/materia de tacha o impugnacién, remitiéndose la defensa de los yputados solamente a tratar de excluirlos; que la noticia difundida mediante medios de comunicacién social, en forma impresa, televisiva y en la pagina web, resultan absolutamente falsas y carentes de veracidad; y, como tales han dafiado irreparablemente su intachable conducta, honor y dignidad como persona y futbolista profesional, resultando agravada su conducta, pues pese a solicitar se rectifiquen, i" hicieron escamio, burlandose de él, reiterando su conducta criminal, como si fueran duefios de la verdad, volviendo a cometer con mayor Enfasis la difamacién en su agravio; ii) que no se incurié en causal de nulidad en los extremos que declararon: a) Improcedente Ia nulidad ‘absoluta deducida por la defensa de los querellados por haberse realizado la declaracién del recurrente sin la participacién de los querellados, pues nunca solicitaron estar presentes en dicha diligencia, y ademas, esta no sivid de elemento de cargo para determinar su responsabilidad penal y civil; b) La sustraccién de la materia en cuanto @ la apelacién de la resolucién de fecha nueve de mayo de! dos mil ocho, que declaré no ha lugar a lo solicitado, en cuanto al ofrecimiento de las testimoniales de los periodistas Jaime Bayly Letts y Efrain Jesus Trelles Aréstegui; y ¢) en el extremo que dispone condenar a Magaly Medina Vela al pago de costos y costas del proceso: ili] que se incurrié en causales de nulidad especificas, en los siguientes extremos: a) \ yen de la efectividad de la pena y la imposicién de dos afios 7 2 \\ )CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 ~ 2009 UMA de pena privativa de libertad suspendida por el plazo de un afio a la querellada Magaly Jess Medina Vela, lo cual es producto de una indebida valoracién de las pruebas y una aplicacién errénea de las normas penales, por tanto ésta resulta ser benigna; b) Respecto a la imposicién de doscientos dias multa, equivalente al veinticinco por ciento dg su haber diario, contra la sentenciada Magaly Jess Medina fies esta debe ser fijada en trescientos sesenta y cinco dias multa; especto a la absolucién del querellado Ney Victor Edgardo errero Orellana, al haberse demostrado a lo largo de! proceso su responsabilidad penal en la comisién de! delito de difamacién agravada en periuicio del recurrente, lo cual es producto de una valoracién indebida de la prueba; d) Respecto a la imposicién de cien mil nuevos soles como pago de reparacién civil a favor del recurrent, por parte de la sentenciada y del fercero civilmente responsable, pues este monto no resulta acorde con el dafio causado por el delito a la | imagen del recurrente, por lo que éste debe ser incrementado a un milln de nuevos soles. Tercero: Que, segin la querella de fojas uno se incrimina a Magaly Jesis Medina Vela y Ney Victor Guerrero Orellana haber difamado a José Paolo Guerrero Gonzdiles a través de Ia prensa escrita y televisiva, atribuyéndole un hecho falso que atenté contra su honor, noticia que con posterioridad fue repetida a través de diversos medios de comunicacién social. Se indica en la misma que la quereliada Magaly Jesis Medina Vela en la emisién del programa “Magaly Teve", que dirige y se propala a través del Canal Nueve de television -cuyo productor es el querellado Ney Victor Guerrero Oreliana- el veinte de noviembre de! dos mil siete difundié la noticia que tenia en su poder fotos que demostraban que el querellante José Paolo Guerrero N Gonzdles se habia escapado de la concentracién previo al partido de | f6tbol jugado por la Seleccién Peruana frente a su similar de toss f— ( oS :CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA sosteniendo que éste estuvo en un lugar pUblico hasta las dos de la mafina con siete minutos, habiéndose reiterado tal informacién en el programa emitido el dia miércoles veintiuno de noviembre del dos mil siete. Que, de! mismo modo, sefiala el querellante que en la edicién némero ciento ochenta y siete, afio tres, de fecha veintiuno de noviembre del dos mil siete de Ia revista "Magaly Teve una Revista de Miércolgs” se publicé una foto suya acompariado de una persona de sexo/emenino, aseverandose que tal fotografia habia sido tomada a dos de la mafiana con siete minutos del s4bado diecisiete de noviembre del dos mil siete, previo al referido partido de futbol entre las selecciones de Perl y Brasil por las eliminatorias clasificatorias al mundial de fUtbol a desarrollarse en Sudattica el afio dos mil diez; que, igualmente, en la edicién numero ciento ochenta y ocho, aio tres, del veintiuno de noviembre del dos mil siete, reiteré la publicacién de fotos y frases alusivas que agravian al querellante, y en la edicién numero ciento noventa, afio tres, del doce de diciembre del dos mil siete de la indicada revista se publicé una fotografia del querellante con el titular: “Afirma Micky Rospigliosi: Guerrero estuvo en discoteca hasta las cuatro de la mafiana con treinta minutos”. De otro lado, sostiene el querellante en su denuncia que en la pagina web denominada hitp;www.magalyteve.com, se habria publicado desde el dia miércoles veintiuno de noviembre del dos mil siete una serie de articulos con informaciones inexactas sobre su persona, haciéndose encuestas en Ia Intemet sobre su conducta. Por ultimo, el querellante Guerrero Gonzélles sefiala que pese a la remisién de una carta notarial dirigida al Gerente General de Canal nueve de television, al productor del programa “Magaly Teve" y al productor de television con Ia finalidad que rectifiquen lo manifestado contra su persona en los programas anteriores, el tres de diciembre del dos mil siete, la querellada Magaly wo aCORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 uMA Jesis Medina Vela rompié frente a camaras la referida misiva, reafirmandose en sus declaraciones difamatorias antes citadas en contra de su honor. Cuarto: Que, la expresién de agravios define y delimita el marco de pronunciamiento de este Supremo Tribunal, en mérito al principio de congruencia recursal concebido como encaje o ensamble entre lo impugnado y Ia sentencia, en el contexto de exigegicia de concordancia o armonia que obliga a establecer una / cgffelacién total entre los dos grandes elementos definidores: Ia xpresion de agravios y la decision; en atencién a ello, la expresién de agravios determina las cuestiones sometidas a decision de este Supremo Tribunal, estando vedado pronunciarse fuera del alcance de las pretensiones impugnativas que no fueron oportunamente planteadas. Que, en efecto, la congruencia es una exigencia légica que esta presente en todo el proceso, del que dimana que en el presente solo i nos pronunciemos con respecto a las cuestiones incluidas en la (" expresion de agravios, pues nuestra Ley Procesal Penal (articulo i] trescientos del Cédigo de Procedimientos Penales, modificado por el Decreto Legislativo numero novecientos cincuenta y nueve) otorga a los justiciables el modo, forma y plazo para fundamentar los concretos agravios que a su parecer le causé la resolucién judicial que cuestiona, lo cual supone el sefialar la insatisfaccién total o parcial de cualquiera de sus pretensiones (principales o accesorias), oposiciones 0 simples peticiones formuladas en el proceso; de ahi que, admitir y emitir pronunciamiento sobre nuevos agravios postulados con posterioridad a los expresados en el recurso de nulidad seria vulnerar el principio de preciusion y el principio de igualdad que debe existir entre las partes en un proceso, puss significaria modificar el orden preestablecido de los actos procesales ¢ incorporar nuevas peticiones o argumentos que no \ | podrfan ser contradichos por las otras partes; que, en tal virtud, ee CC 5 |CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA absolucién de agravios en el presente caso se circunscribe a los efectuados en el plazo legal y antes del concesorio del recurso de nulidad y no los efectuados con posterioridad a ello. Quinto: Que, en la sentencia recurrida de modo claro, légico y juridico el Ad-quem ha expresado los fundamentos de hecho y de derecho que justifican su decisién y que pone de relieve una debida motivacién. Que, toda vez ferecho de tutela jurisdiccional efectiva, resulta conveniente predicar que el Tribunal Constitucional sefiala que el derecho a probar constituye un derecho bdsico de los justiciables, de producir la prueba relacionada con los hechos que configuran su pretensién o su defensa y comprende el derecho a ofrecer los medios probatorios que considere necesarios, a que estos sean admitidos, adecuadamente actuados, que se asegure la produccién o conservacién de la prueba a partir de la actuacién ' anticipada de los medios probatorios y que éstos sean valorados de manera adecuada y con la motivacién debida, con el fin de darle el mérito probatorio que tenga la sentencia; implica ademés, que la valoracién de la prueba debe estar debidamente motivada por escrito, con la finalidad que el justiciable pueda comprobar si ha sido efectiva y adecuadamente realizado; ademas, la prueba debe ser capaz de producir certeza juridica si rene las caracteristicas de veracidad objetiva, constitucionalidad, utiidad y pertinencia, lo cual obliga al juez a resolver la controversia sobre la base de criterios objetivos y razonables {Sentencia del Tribunal Constitucional ndmero seis mil setecientos doce - dos mil cinco - HC/TC del diecinueve de enero del dos mil seis). Que, el derecho a probar como uno de los componentes elementales del. derecho ala tutela procesal efectiva, entrafia el respeto alos derechos} | Y garantias minimas con que debe contar todo justiciable, de ahi ay | 6CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 uMA “el derecho a la prueba apareja la posibilidad de postular, dentro de los limites y alcances que Ia ley reconoce los medios probatorios para justificar los argumentos que el justiciable esgrime a su favor". A. En relacién, al agravio formulado de vulneracién a la garantia procesal constitucional del derecho a probar por no haberse admitido los testigos de la querellante, Jaime Bayli Letts y Efrain Trelles Aréstegui, advertimos \d-quem ha motivado este extremo el fallo en forma congruente arreglo al proceso, en tanto no existe vulneracién a la garantia focesal de! derecho a probar, toda vez que ha operado Ia sustraccién de la materia (inhibicién del érgano jurisdiccional para resolver la controversia cuando existe pronunciamiento sobre lo mismo). En efecto, de autos emerge que la querellada Magaly Jesis Medina Vela, recurrié Ia justicia constitucional via proceso de habeas corpus alegando la concuicacién del derecho a la prueba con la misma pretension material 0 mismo fundamento que es materia de este agravio; obteniendo una resolucién desestimatoria de su pretension al haberse resuelto declarar infundada la demanda planteada (segin se advierte de la sentencia de segunda instancia de fojas dos mil doscientos cincuenta y tres, de fecha veinticuatro de noviembre del dos mil ocho). Que, conforme al articulo veintidés del Cédigo Procesal Constitucional la sentencia dictada por los Jueces Constitucionales tienen prevalencia sobre las de los restantes drganos jurisdiccionales y deben cumplirse bajo responsabilidad, en correlato con lo dispuesto por el articulo seis del acotado Cédigo que sefiala que en los procesos constitucionales sdlo adquiere la autoridad de cosa juzgada la decision final que se pronuncia sobre el fondo, como en el presente. Que, en atencién a ello y estando a que la decisién plasmada en una sentencia constitucional tiene caracter de inmutable y definitiva surge una restriccién negativa consistente en la imposibilidad de volver a decidir sobre lo resuelto, \ { |CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA asentada esta afirmacién en la maxima de que todo sistema juridico debe poner coto a Ia posibilidad de impugnacién de decisiones de caracter constitucional en el dmbito de Ia justicia ordinaria, al que se debe poner limite, pues de lo contrario se correrla el riesgo de que la ‘experiencia juridica fuera una sucesién continua de procesos y de fallos contradictorios sobre el mismo asunto, ya que sélo de esta manera un Estado/Constitucional de derecho puede garantizar a la sociedad ceréza juridica y predictibilidad de las decisiones, dotando de fguridad a las relaciones juridicas y al ordenamiento legal; que, en consecuencia, no existe en el caso sub judice agravio sobre el cual debamos pronunciamos por sustraccién de la materia. B. Que, en lo alinente a que también se afecté el derecho a probar, pues la defensa técnica de Ia querellada no participé en la declaracién preventiva del querellante José Paolo Guerrero Gonzéles de fojas seiscientos treinta y nueve; el Ad-quem ha dado respuesta adecuada al agravio formulado, pues no se aprecia lesién concreta al derecho a la prueba, en tanto no se rechaz6 prueba relevante para la decisién final sin motivacién alguna © mediante una interpretacién y aplicacién de la norma carente de razén de modo que genere indefensién; ya que, la actuacién de tal medio de prueba no fue postulada por la querellada ni dentro ni fuera del plazo legal para hacerlo, ni decretada de oficio la actuacién de la declaracién del querellante por la Juez de la causa a fojas seiscientos treinta y uno, . manifesté ésta su deseo de participar en la misma pese @ que estaba en una sumaria investigacién propia de este proceso penal especial: no constituyendo su abstencién a impulsar procesalmente tal actuacién afectacién a su derecho a probar. Que, en este orden de ideas, en comespondencia a los otros agravios formulados, entre ellos no valoracién del principio de confianza, la defensa de Ia querellada en sus conclusiones de informe oral de fojas | iCORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA mil cuatrocientos treinta y ocho sefalé: “ ...La defensa no tiene por objeto discutir en este proceso la verdad objetiva de la informacién y SA fotografia que es materia de la acusacién privada ...", sino que plantea la absolucién por las siguientes razones alternativas "... atipicidad de los hechos opjeto de acusacién por falta del elemento tipico (imputacién objetiy4) y atipicidad de los hechos objeto de acusacién por falta del elepfento tipico dolo [imputacién subjetiva)...”, por ende, frente a tal sis de defensa la no participacién en la declaracién del querellante Paolo Guerrero Gonzales no constituye un menoscabo a su derecho de defensa, no existe relacién entre los hechos que queria probar -falta de! elemento tipico imputacién objetiva (principio de confianza) y ausencia del elemento tipico imputacién subjetiva (dolo]-, con el acto procesal en el que queria intervenir, pues con la declaracién de! querellante no (| era posible determinar si la querellada actué en base al principio de confianza que alega en su recurso de nulidad. En efecto, la declaracién de José Paolo Guerrero Gonzales en si misma -tesis de defensa antes indicada- no hubiera permitido establecer Ia existencia o inexistencia del hecho que pretendia probar o verificar, esto es, la actuacién bajo el principio de confianza; y es que bajo cauces légicos lo nico que hubiese expresado es lo que sefialé en su demanda,en tanto resultaba ajeno a la fuente de informacién, al proceso de verificacién de la noticia y al rol de la encausada; diferente empero hubiera sido si existiese una denegatoria de actuacién probatoria referida a recibir las testimoniales de personas vinculadas con el procesamiento de la informacién que posibilitasen probar su tesis de defensa que no ha ocurrido, en tanto postulé y desarrollé amplia actividad probatoria con otros medios de prueba a fin de establecer su tesis de inocencia. Ahora bien, aunado a ello es de estimar que el articulo ciento cuarenta y tres i oS Codigo de Procedimientos Penales establece que esta declaracién_,§ —~ t 8 /CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 uMA es facultativa, que constituye acto procesal en que el ofendide acude ante el Juez para poner en conocimiento el modo, forma y circunstancias cémo, en este caso, se vulneré su derecho al honor, proporcionando el nombre de las personas que considera autores del incrimina; informando acorde a la denuncia que formula, es fellante proporcionaria la misma informacién en que sustenta su uerella. En consecuencia, la no presencia en la declaracién preventiva del querellante no afecté fundamentalmente su derecho a la prueba y menos su derecho de defensa, ello en correlato a que el derecho a la prueba no és ilimitado 0 iestricto, sino esta sujeto a las normas que lo desarollan como a: i) su oftecimiento; ii) su admision: ili) su actuacién; iv) su produccién; v) su conservacién y valoracién. Sexto: Que, en lo concemiente a Ia valoracién de la prueba, la defensa técnica de la querellante sostiene que el Tribunal de Apelacién no dio crédito a la prueba de descargo, esto es, que al igual que la Juez de la causa no establecié qué requisitos de eficacia probatoria no cumplen los testimonios y documentos que aporté como prueba de descargo a fin de justificar su falta de mérito para demosirar los hechos que la defensa alega como probados; que, es de precisar que toda sentencia, para ser expresin de certeza debe estar precedida de la correspondiente valoracién de la prueba acopiada 0 aportada por las partes, pues a partir de ello es posible establecer los hechos probados de modo que haga posible determinar la responsabilidad o iresponsabilidad penal del justiciable; que, en este orden de ideas, en cuanto a Ia valoracién de la prueba existen dos modelos: i) modelo de la teoria legal (0 formal) que se cifra en las disposiciones procesales que prescriben las reglas para valorar las pruebas, que aparecen Consignadas en los textos legislativos: y, il) modelo de la teoria de libre - 10 SSN i CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA RN. N° 449 ~ 2009 UMA valoracién, también llamado de Ia intima conviccién del juez, donde los requisitos de aceptacién de las pruebas no aparecen estipulados en disposiciones legales; que este Ultimo es el que ha establecido nuestra ley procesal penal, llamado también de libre valoracién de la prueba, el cual no sinifica libre arbitrio, sino que la valoracién ha de versar, en primey/ugar, sobre el resultado probatorio verificado en el juicio oral (aykque excepcionalmente pueda e! Tribunal fundamentar su ntencia en actos de prueba insiructora, anticipada o preconstituida); en segundo lugar, tampoco se puede basar la sentencia, en Ia prueba obtenida ilicitamente 0 con violacién de las garantias constitucionales, y por Ultimo, la valoracién de la prueba se ha de realizar segun las normas de la légica, maximas de Ia experiencia o de la sana critica; que, en este orden de ideas, Ia ley no impone al juzgador normas generales para acreditar algunos hechos delictuosos, ni determina abstractamente el valor de las pruebas, sino que lo deja en libertad de admitir toda prueba que estime Ufil al esclarecimiento de la verdad y para apreciarla conforme a las reglas de la légica, de la psicologia y de la experiencia comin; que, desde esta perspectiva conceptual, en el presente caso, debe indicarse que la conclusién a la que arriba Ia Juez de la causa y que es compartida, en este extremo por el Tribunal Superior, es que la noticia difundida en el programa periodistico “Magaly Teve" y en la revista "Magaly Teve una Revista de Miércoles” no coresponde a la verdad de los hechos, [pues las fotogratias relacionados con el querellante no fueron tomadas en la madrugada sino en Ia hora que indica éste) y se sustenta debidamente en la prueba de cargo aportada por el querellante, ello es: i) la declaracién testimonial de Fiorella Chirichigno de fojas mil ciento cuarenta y seis; li) los informes de Fridays Perv de fojas sesenta y dos y sesenta y cinco, | respecto a la hora de la transaccién producida en el negocio al que el! — a 1 ( /CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA. R.N. N° 449 - 2009 UMA quereliante asistio acompariado de la mencionada testigo; ili) los cuaderos de ocurrencia del servicio de seguridad de la empresa Café Mar sobre la hora de llegada y salida del vehiculo del mencionado denunciante de fojas setenta y siete, sumGndose a todo ello, iv) Ia falta de vergéidad de la declaracién del fotégrafo Carlos Alberto Guerrero Lozgda (de fojas mil ciento treinta y ocho), acreditado con Ia jalizacién del video de vigilancia del Ovalo Gutiérrez (de fojas novecientos cincuenta y tres) relacionado con el movimiento de vehiculos de la madrugada de! mencionado dia, lo que no ha cuestionado la defensa técnica de la querellada. Que respecto a la prueba de descargo (testimonios e instrumentales) ofrecida_y acompaiiada por la querellada dirigida a establecer que actuo bajo el principio de confianza, emerge su valoracién en los fundamentos _ judicos cuarto y quinto de la sentencia de primera instancia y sétimo de la sentencia de vista, en tanto las versiones de los testigos fueron contrastadas con el mérito de los otros medios de prueba aportados, brindandose mayor fuerza acreditativa a las imagenes que fueron visualizadas en audiencia privada por las partes, que a Ia informacién proporcionada por el fotégrafo Guerrero Lozada, quien desarrolié al igual que los otros testigos su actividad dentro del Gmbito de una organizacién vertical y en relacién de subordinacién a la querellada; por ende, la valoracién de la prueba actuada es producto de un razonamiento Idgico que crea certeza de Ia incriminacién suficiente para generar conviccién sobre la materialidad dei delito y la culpabilidad de la querellada, concluyéndose que la querellada Magaly Jesis Medina Vela difundid a través de su programa de television y su revista, afirmaciones difamatorias contra el querellante José Paolo Guerrero Gonzales al indicar que tenia fotogratias que | | oe stones que dicho denunciante salia acompariado con la modelo} | 12 (ICORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 ~ 2009 LIMA Fiorella Chirichigno del restaurante “Fridays” en horas de la madrugada y antes del partido que sostuvo la Seleccién de Futbol de Pert ala que pertenece, con su similar de Brasil, haciendo notar que por tal hecho el rendimiegfio del querellante como jugador de futbol no fue del todo forio, insinuando ademas que Guerrero Gonzéles para ello, se esg4pé del lugar donde se encontraba concentrada la delegacién de (bol peruana, promocionando ademas su revista con esta informacién que en némeros sucesivos agravié el honor del denunciante, pues en las ediciones del veintiuno, veintiocho de noviembre y doce de diciembre de! dos mil siete lo desacredité como profesional de! fUtbol mostrandolo como un iresponsable (asi se advierte de las revistas que como medios de prueba obran a fojas ochenta y dos a ciento cincuenta y nueve y acta de visualizacién de los i videos del programa de televisisn “Magaly Teve" de fojas quinientos ochenta y cuatro y seiscientos veinticinco}; y, del mismo modo, hizo lo propio en la pagina web como asi se aprecia de las impresiones de fojas ciento sesenta y tres a ciento setenta y tres, con titulares: “Paolo si se escapé y jugadores bebieron licor antes de viajar a Ecuador"; “Magaly negé tajantemente que haya comprado ampay”’ y, “el video del hotel no sale porque compromete a alguien mas". Sétimo: Que, respecto a la vulneracién de Ia garantia constitucional a la legalidad Penal, pues sustenta que el hecho objeto de acusacién es atipico -no valoracién del principio de confianza- y, ademés hay ausencia de dolo; la defensa técnica de la querellada sostiene que ésta actud bajo los alcances del principio de confianza en tanto que el proceso de produccién de Ia informacién implicé la actuacién de diversos agentes y una concreta division de trabajo; que, al respecto, es cierto que una de las caracteristicas del mundo contempordneo es la complejidad de las relaciones sociales y, en materia de produccién de bienes 0. — - 13CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA servicios, la especializacién en las diferentes tareas que componen el proceso de trabajo, Esto implica la division de funciones entre los f miembros del equipo de trabajo, y por lo tanto, un actuar conjunto para / el logro de las finalidades corporativas. Como no siempre es controlable todo efroceso por una sola persona y en consideracién a que exigir a cag individuo que revise el trabajo ajeno haria ineficaz la division del tySbajo, es claro que uno de los soportes de las actividades de equipo ‘con especializacién funcional es la confianza enire sus miembros. Asi cuando ha precedido una adecuada seleccién del personal, dicho principio, impide que un defecto en el proceso de trabajo con implicaciones penales se pueda atribuir a quien Io lidera, a condicién naturalmente de que no lo haya provocado dolosamente o propiciado por ausencia © deficiencia de Ia vigilancia debida; que es evidente, | que Ia simple relacién de causalidad material no es suficiente para concluir en la responsabilidad penal de un procesado; por ello, es menester agregar otras razones, entre ellas, las que demuestran que la consecuencia lesiva es “obra suya’, 0 sea, que depende de su comportamiento como ser humano; que la imputacién juridica -u objetiva- existe si con su comportamiento el autor despliega una actividad riesgosa excesiva, esto es, va mas alld del riesgo juridicamente permitido 0 aprobado, con lo cual entra al terreno de lo juridicamente desaprobado; y produce un resultado lesivo, siempre que exista vinculo causal entre los tres factores; es decir, a Ia asuncién de la actividad peligrosa debe seguir la superacién del riesgo legaimente admitido y a éste, en perfecta ilacién, el suceso criminal; que dentro del mismo marco, la imputacién juridica no existe, 0 desaparece, si aun en desarrollo de una labor peligrosa, el autor no trasciende el riesgo juridicamente admitido, o no produce el resultado ofensivo, por ejemplo porgue el_evento es imputable exciusivamente a ia conducta de a Za a“ 14 2CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N°.449 ~ 2009 uMA victima. En el presente caso, se incrimina a Ia querellada el delito de difamacién cuyo comportamiento consiste en lesionar el honor de una Z persona, mediante la difusién ante varias personas, de un hecho, cualidad 0 conducta lesiva a su honor o reputacién. Este tipo penal, fiene dgs figuras agravadas: la primera, cuando Ia difusién se refiere al de atribuir falsamente un delito a otra persona; la segunda, indo el comportamiento difamatorio se realiza a través del libro, la prensa o medios de comunicacién social. Sin duda, que la forma de ataque més grave al bien juridico honor, se encuentra contenida en la segunda agravante del fipo de difamacién, en razén del mayor alcance y repercusién social que logra la conducta difamatoria; que, en este caso, si bien se advierle que en el proceso de produccién de la informacién y su difusién interviene un equipo integrado por los (terres el jefe de la unidad de investigacién, editor, director asociado y director periodistico [sin tener en cuenta informantes y testigos relativos al caso concreto), existiendo una division del trabajo en la que cada uno de ellos cumple un rol especifico y es responsable por U labor realizada, la querellada Magaly Jess Medina Vela dentro de fesa organizacién vertical de trabajo {la cual se advierte de la propia estructura de! proceso de produccién de la informacién descrito por la querellada en la que el reparto de roles es entre superior y subordinados), detentaba posicién de garante con capacidad para que se le atribuya el resultado acaecido a partir de lo siguiente: i) Que el contenido de las fotogratias del querellante José Paolo Guerrero Gonaéles le fueron comunicadas previamente a su difusién, por ende, conocia de modo perfecto y pleno Ia forma y circunstancias como éstas se obtuvieron y por quién; il) Interviene en el proceso de control de la informacién, ordenando al Jefe de Investigacién y Editor no que \— is ] \ corrobore la veracidad de la informacién, sino que se confirme un dato. =~CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 ~ 2009 uMA periférico relacionado a si los seleccionados de fitbol tenian autorizacién para salir de la concentraci6n, lo que permite establecer su vinculacién con la labor de control sobre Ia fuente de peligro (riesgo respecto al error que podia cometerse}; ill) Sabedora que la fuente de informagj6A era el fotégrafo Carlos Alberto Guerrero Lozada, no realiz6 un prgCedimiento objetivo de control de la informacién, esto es, que en suMeber de garante no contrasté suficientemente las fuentes a fin de btener un grado razonable de seguridad sobre la adecuacién de los hechos a la realidad 0, lo que es igual, cuando difunde Ia noticia con “temerario desprecio hacia la verdad; iv) La declaracién instructiva de la querellada de fojas cuatrocientos ochenta y seis resulta contradictoria respecto a la delimitacién de roles con la de! Director Asociado de la revista, César Lengua Lépez de fojas ochocientos veintiuno, a quien la defensa técnica de la querellada traté de atribuir la responsabilidad del proceso de produccién de Ia informacién que se difunde en la revista; por consiguiente, al no estar delimitado de manera estricta dichos roles, su intervencién como garante resulta de mayor exigibilidad. En consecuencia es evidente que la querellada no acopié los medios necesarios y suficientes para establecer la certeza por lo menos objetiva de la informacién; esto es, no efectio un diligente contraste de la verdad del hecho antes de su difusién conforme a criterios de racionalidad aceptables acorde a un juicio ex ante, lo que resultaba necesario e imprescindible si se tiene en cuenta que en otras oportunidades ya habia sido cuestionada y sancionada penalmente; por lo que es posible concluir que la querellada pese a que conocia que no se habian seguido los procedimientos adecuados para obtener la certeza de la informacién que recibié, decidié difundir la misma agraviando el honor de! querellante; v) Iguaimente, no obstante solicitarsele mediante carta notarial se rectifique, pues la noticia 16CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA. R.N. N° 449 - 2009 UMA difundida era falsa procedié a romper dicha misiva en su programa televisivo; es decir, que ain cuando tuvo una nueva oportunidad para g efectuar el contraste diligente de la informacién difundida y cumplir con ( su posicién de garante, deseché una alerta que le generaba una renovada obligacién de verificar la informacién y persistié en difundir la noticia AGraviante al honor de! querellante; y, vi) No cumplié con su fon de garante desde que no doté de los medios necesarios para ‘ejecucién de la funcién de! fotégrafo Carlos Alberto Guerrero Lozada, quien como lo explica en su declaracién testimonial de fojas mil ciento freinta y tres, tenia la camara fotografica malograda debido a que esta se le habia caido. En el caso de autos. no cabe duda que la naturaleza y alcance de la actividad desplegada por la querellada como comunicadora de espectéculos implica el desarrollo de una actividad fiesgosa que puede exceder el 4mbito de lo permitido por el derecho o tutelado juridicamente con la norma prohibitiva de “no afectar el honor | de las personas"; esta afirmacién se sustenta en la naturaleza de sus informes, en el propio medio por el cual difunden Ia informacién -revista y television- ademas de la conocida y sostenida tele audiencia que genera. Siendo ello asi, se requiere un mayor control de fuentes de peligro que amenazan -seria y gravemente- bienes juridicos como el honor de las personas. Asimismo, se debe considerar que el principio de confianza no puede operar con el mismo rigor en cualquier circunstancia; el nivel de rigidez del principio de confianza esta en estricta relacién con el riesgo que compromete con su actvar. En tal sentido, en el presente caso no es admisible asumir la aplicacién del principio de confianza en forma absoluta, pues en el marco de las pUblicas actividades desplegadas por la encausada Magaly Jesus Medina Vela, a través de su programa de television y su revista semanal N se requiere un proceder cauteloso y rigido respecto a sus controles; en } — , ofCORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N°.449 - 2009 UMA ese contexto, si bien no se desconoce, que bajo criterios de distribucién del trabajo, se tiene la necesidad de actuar confiades en que cada f eslabén ejecutara comectamente su rol; sin embargo, la atencién respecto al cumplimiento de los procedimientos, en una organizacién icter vertical exige un mayor nivel de control del superior al fFdinado, tanto més cuando se asumen altos riesgos de afectacién bienes juridicos de terceros. Asi en la labor periodistica de la querellada con relacién al presente caso hace falta algo més que la confianza en el emisor de la informacién 0 un minimo de deber de comprobacién; motivo por el cual, en principio, no basta una Unica fuente de informacién para dar por cumplido el requisito de comprobacién dilgente de la noticia. La querellada en su calidad de directora de la revista y conductora del programa de televisién con f\ amplia experiencia en el ambiente periodistico desde su posicién de garante y dentro de una estructura vertical de trabajo, tenia el deber de controlar las fuentes de peligro, por ello le era exigible: i) mostrar diligencia en la verificacién de la informacién, para lo cual bien pudo contrastar la noticia, la que desde luego debe responder a minimas condiciones de verosimiltud, y ii) proporcionar los medios necesarios a quien esté en una relacién de subordinacién; lo que no realiz6, pues en el presente, fa camara fotografica del agente que lleva la noticia no tenia un fechador debidamente controlado, y aun cuando lo importante de la noticia no era la toma folografica -que desde luego resulta inécua para afectar el honor del querellante- si resulta relevante la hora en que se sefiala se efectué esta: y; ll) el riesgo de afectacién al honor del jugador nacional José Paolo Guerrero Gonzdles exigia principaimente que dicho aspecto sea coroborado, en todos los niveles, tanto mas por la propia Directora y conductora. En ese sentido, NN | en de la conductora posterior a la emisi6n de Ia noticia, —— ( | 18 /CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA desechando la misiva que le advertia que esta no correspondia con la realidad (acrecentando la intensidad de la trasgresién a la norma prohibitiva y con capacidad para producir el resultado lesivo, pues buscaba con dicho proceder afirmar la veracidad de la noticia) aparejada en ese estadio a su conducta renuente a verificar la evidgficia que sustentaba su informacién, nos lleva razonablemente a ncluir que su representacién de vulneracién de la norma -o si se ‘quiere, de la produccién del resultado mella en el honor de un individuo- era altamente probable; sin embargo, se conformé con él, siguié adelante e€ increment6 ostensiblemente el riesgo; en efecto, por lo antes anotado era evidente que incluyé en sus calculos la realizacién del tipo, pues reconocié como posible que se produzca y lo asumié voluntariamente; en tal virtud, queda claro su consciente desprecio \hacia la verdad, circunstancia que no se daria sila querellada hubiera \ actuado con pruebas claras de ia verdad del hecho, siendo por ello atribuible el delito subjetivamente por dolo eventual, conforme lo afirma la Sala Penal Superior, en tanto era conciente que su conducta concreta era apta para realizar el tipo penal. Octavo: Que, finalmente, es menester evaluar si en la conducta incriminada a Ia querellada Magaly Jesis Medina Vela se presenta la causa eximente de responsabilidad penal denominada error de prohibicién prevista en el articulo catorce del Cédigo Penal, fundamento si bien no expresado como agravio en su recurso de nulidad, ha sido esgrimido por el sefior Fiscal Supremo en lo Penal, en su dictamen de fojas cuarenta y dos - segin cucdemillo de recurso de nulidad formado en esia instancia- sustentando la inculpabilidad en el delito imputado a parlir de que recibe la carta notarial del quereliante para su rectificacién. Que, el principio de culpabilidad previsto en el articulo sétimo del Titulo Preliminar del \ Cédigo Penal exige la comprobacién de la responsabilidad penal de| i a“ 19 /CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA RN. N°.449 - 2009 LMA agente y ésta se da, entre otras razones, si tuvo el autor la posibilidad de comprender Iq ilicitud de su accién; que, en contraposicién, si no estuvo en condjciones de apreciar la antijuridicidad de su accién, por descoyécimiento [ignorantia legis), 0 porque creia actuar dentro de los Jenes de la norma juridica que sin saberlo transgredié (error iuris), se fce que actué en error de prohibicién: y, su comportamiento, en ambos casos, seré inculpable; que, por tanto, obra en eror de prohibicién el sujeto que creyendo actuar licitamente perjudica el bien juridico tutelado; por ello, una creencia equivocada de su actuar licito puede provenir o de a ignorancia de que su comportamiento esta prohibido por el ordenamiento juridico, o del pensamiento de que le ampara una eximente por justificacién que realmente no se da, o porque dandose, le otorga una amplitud tal que supone haber obrado dentro de los fueros de la norma permisiva o, finalmente, porque imagina la concurrencia de circunstancias ajenas al hecho que, si por el contrario, concuriesen, merituarian justificarlo. Que el ultimo elemento del hecho punible es la culpabilidad y uno de los aspectos negativos de este componente es el error de prohibicién que se configura si hay un conocimiento equivocado de lo injusto; de este modo, el error de prohibicién invencible elimina la culpabilidad; que, en el presente caso, sostiene el representante de la legalidad, la presencia de error de prohibicién en la conducta de la querellada Magaly Jess Medina Vela, pues sefiala que el comportamiento que desplegé con posterioridad a la recepcién de la carta notarial que le dirige el querellante José Paolo Guerrero. Gonzéles, para que rectifique la denuncia agraviante ditundida, esto es, romperla, estuvo precedida de una consulta con su abogado defensor César Nakazaki Servigén, (a quien incluso entrevisté en su programa de television) quien le indicé que no debia rectificarse . porque no se habia comprobado la falsedad de la informacién. Agrega cP 20 J / =CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA por ello, la querellada actué en la creencia que su conducta no revestia relevancia penal; en consecuencia, alega en esta Ultima actuacién (en la que ya no era posible seguir asumiendo el principio de confianza) resulta clara la existencia de un error de prohibicién le de la encausada al actuar inducida a error por el aludido abggado, cuya opinién a jvicio de la querellada era de la més alta pecialidad y no podia equivocarse respecto a Ia iicitud de su conducta: tanto mas, si la prensa y la propia promocién personal del letrado lo presentaban como el profesional mds idéneo y competente para evaluar la licitud de la conducta imputada. La Sala Penal Especial de la Corte Suprema de Justicia de la RepUblica en la sentencia de fecha veintiséis de octubre del dos mil siete, recaida en el Expediente ngmero veintiuno - dos mil tres, establecié: . que el enor de (\, prohibicién est referido a la valoracién que realiza el agente respecto @ la conformidad de su comportamiento con el ordenamiento juridico; inferesa, segun el articulo catorce del Cédigo Penal, si el agente tuvo, en el momento de actuar, Ia posibilidad de conocer que el cardcter ilicito de su comportamiento constituye una de las condiciones de la responsabilidad penal..."; en el presente, no se advierte que la querellada, en este segundo momento, ivego de recibir la carta notarial del querellante haya actuado bajo error de prohibicién, pues: i) respecto al objeto de consulia (si se debia rectificar en la noticia difundida} !a querellada poseia mayor pericia para detectar o alertar la ilicitud de su conducta, en tanto conocia ampliamente, a diferencia de su asesor legal, como operaba el sistema de produccién de la informacién dado los veinte afios que sefiala ejerce como periodista en nuestro pais (segUn su declaracién instructiva de fojas cuatrocientos ochenta y cuatro); y, ii) la opinién juridica de su abogado defensor __estuvo sustentada en la afimacién de la querellada respecto a la 24 7CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA veracidad de la noticia que difundia, quien como se indicé en el precedente fundamento juridico no habia observado aquellos deberes objetivos de cuidado imprescindibles para evitar que se puedan poner SX en peligro bienes juridicos tutelados por otros derechos tan fundamentales, en este caso, Ia libertad de informacién; por lo que no ible admitir que acto creyendo que su conducta no tenia jomento estuvo en la posibilidad de representarse la antijuricidad de su_acto. Noveno: Que, en relacién a la absolucién del querellado Ney Victor Edgardo Guerrero Orellana, el Tribunal de alzada estimé que su responsabilidad penal no se acredité, pues no se dan las condiciones objetivas ni subjetivas para determinar que su conducta se subsume en el delito incriminado; que, en efecto, el Tribunal de Apelacién sostuvo que como el citado querellado no participé en el proceso de W' produccién de Ia informacién, por no estar en su rol de productor del programa televisivo que transmite Canal Nueve, asumié que Ia noticia que le hizo conocer la querellada Medina Vela como directora de la revista “Magaly Teve una revista de Miércoles” era verdadera en razon a la confianza que le tiene; que, sin embargo, no se aprecia que el Tribunal de Apelacién haya valorado y apreciado de modo adecuado y concreto Ia funcién y responsabilidad que desempeiié el querellado Guertero Orellana en relacién al proceso de produccién de la informacién por ser productor de! programa televisive que conduce la querellada Magaly Jesds Medina Vela, por ende, no habria estado gjeno a la noticia que se iba a difundir ni al modo, forma y circunstancias cémo es que se obtuvo Ia misma, tanto mas, si esta se difundié en diversas oportunidades; que, por consiguiente, resulta necesario que otro Colegiado Superior emita nuevo pronunciamiento en relacién a este extremo. Décimo: Que, habiéndose establecido la) ! : 22— CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA responsabilidad penal de la querellada Magaly JesUs Medina Vela, corresponde verificar si la determinacién de la pena efectuada por el Ad-quem tuvo en cuenta los indicadores abstractos de punicién que los articulos cyarenta y cinco y cuarenta y seis nos sefiala; respecto a los fines dea pena, conforme a la Teoria de la Unién que sostiene que fa retribucién como la prevencién general y especial son fades de la que deben ser perseguidas de modo conjunto y un Sto equilibrio, observandose el principio de proporcionalidad, establecido como criterio rector de’ toda la actividad punitiva del Estado, el mismo que se encuentra intimamente vinculado al principio de culpabilidad, en consideraci6n a lo sefalado por la sentencia del Pleno del Tribunal Constitucional del veintiuno de julio de dos mil cinco, expediente nimero diecinueve- dos mil cinco- PI/TC, parrafo cuarenta y uno, al sefialar que “... ninguna de las finalidades preventivas de la pena podria justificar que exceda de la medida de la culpabilidad en el agente, la cual es determinada por el Juez Penal a Ia luz de la personalidad del autor y del mayor o menor dafio causado con su accién a los bienes de relevancia constitucional protegidos”. Asimismo, Roxin establece que: “Cuando el proceso penal culmine en una condena, pasan a primer plano, en Ia imposicién de Ia sancién, los puntos de vista de prevencién general y prevencién especial por igual. Mientras mds grave sea el delito, tanto mds exige Ia prevencién general un agotamiento de la medida de culpabilidad, Y, es que cuando se trata de delitos gravisimos, la confianza en el ordenamiento juridico solamente puede mantenerse y la paz juridica sélo puede restablecerse cuando se produzca una represién adecuada a Ia culpabilidad. Por el contrario, en los delitos leves y de mediana gravedad, que son de lejos la mayoria en Ia practica, puede practicarse mds tolerancia cuando _-esta.sea necesario por razones de prevencién especial. Entonces, |...) Ia 23CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA. R.N. N° 449 ~ 2009 LIMA pena puede quedarse por debajo de la medida de Ia culpabilidad, y pueden entrar a tallar todos los beneficios que se basen en las posibilidades de la suspensién condicional de Ia pena, Ia reparacién civil, la reconciliacién y el trabajo comunitario. (...) y es que una reintegfacién social del delincuente sirve mds a la seguridad publica ay faduacién de la pena exige que su valoracién sea de cardcter un riguroso promotor de Ia reincidencia”. ' En razén a ello, la personalisimo, considerando tanto las cualidades propias del autor, como al rol desplegado en el marco del ilcito imputado. sin embargo, no esté demas aclarar que la determinacién judicial de la pena no comprende como su nombre parece indicar, solamente la fijacién de la pena aplicable, sino también su suspension condicional con imposicién de obligaciones e instrucciones. Ahora bien, en el presente estimamos la naturaleza de la accién; el deber que como comunicadora infringié la querellada; el grave periuicio al honor causado al querellante, en tanto, mientra més publica es la persona, mayor es la afectacién a su honor; que, asimismo, se tiene en cuenta Ia reiteracién en la difusién de la noticia a través de diferentes medios de comunicacién social -television, revista y web-: su resistencia a rectificarse 0, por lo menos, a abstenerse de continuar pronunciéndose respecio a estos hechos; sus circunstancias personales, esto es, ejerce el periodismo por més de veinte afios, {segén su declaracién instructiva de fojas cuatrocientos echenta y cuatro), desarrollando esta actividad tanto en prensa hablada como escrita, el gran impacto de sus declaraciones en la sociedad, tado lo cual lleva a determinar que debe incrementarse la pena fijada por el Ad-quem; empero, suspendida condicionaimente con adicién de reglas de conducta, con lo cual cumplira los fines de la " ROXIN, Claus. Teorfa del delito en la discusién actual. 2007, Primera Edicién. Editorial Grijley. (traduccién Manuel Abanto Vasquez), Lima, pig. 83-84 — 24 YCORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA misma, resultando innecesaria la imposicién de una pena con caracter de efectiva, como solicita el querellante en su recurso de nulidad; en é tanto existen medios alternatives que permiten alcanzar los objetivos constitucipnales de la pena; que, ademés, en la medida que ha cPhducta que resulten idéneas para garantizar Ia internalizacién de autas de comportamiento que debe observar la querellada en el cumplimiento de su funcién como periodisia y que ademas sea compatible con el resarcimiento del dafio subjetivo ocasionado; por ello, resulta adecuado obiigar juridicamente a la mitigacién del dafio al honor ocasionado, a través de declaraciones rectificadoras, que \cidan en sefialar la falsedad de Ia noticia agraviante, difundiéndolas | \ Por los mismos medios y nUmero de dias, por el que se afecté el honor ‘del querellante. Décimo Primero: Que, por otro lado, el querellante en su recurso de nulidad solicita el incremento de la pena de multa; que, al respecto, la pena de multa, es una sancién pecuniaria impuesta por el Estado a través de su poder jurisdiccional a quien ha cometido un Mdelito; que, no obstante, que por su caracter penal el destinatario de la multa resulta ser e! Estado y no la persona ofendida por el hecho ilicito, pues la mula se impone como pena, y no para resarcir el dafio ocasionado, de conformidad con lo previsto por el articulo cuarenta y uno del Cédigo Penal; en el presente, al haberse acreditado la materialidad del delito de difamacién agravada y la culpabilidad de la quereliada Magaly Jess Medina Vela, de conformidad con lo establecido en el tercer parrato del articulo ciento treinta y dos del catalogo punitivo se le impuso, ademés de la pena privativa de la libertad, la pena de doscientos dias multa equivalente al veinticinco por ciento de su haber diario; empero, en atencién a que la pena de muita > 25CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA RN. N° 449 - 2009 UMA prevista para este delito es pena principal, en la misma légica del incremento de la pena privativa de la libertad, resulta consecuente que Z 1 '# pena de muita sea elevada. Décimo Segundo: Que, en lo conceriente al pago de costas y costos, estos fueron fijados por el Ad- quem en atencién a lo previsto por el articulo cuatrocientos diecinueve del | tapfo el presente proceso penal se instauré a instancia de parte ‘digo Procesal Civil de aplicacién supletoria al caso de autos, en verella por difamacién agravada}; que, en efecto, respecto a este punto comesponde precisar que el articulo cuatrocientos doce del acotado Cédigo establece que el reembolso de las costas y costos es de cargo de la parte vencida, esto es, la parte que no ha sido favorecida con la sentencia que en este caso resulta ser la querellada Magaly Jess Medina Vela; que, por consiguiente, la fijacién de costas y costos en Ia sentencia de vista resulta correcta, no advirliéndose ninguna causal de nulidad que afecte este extremo. Décimo Tercero: Que, los criterios normatives para fijar la reparacién civil son los que sefiala el Cédigo Civil sobre responsabilidad extracontractual, asi, el articulo mil novecientos ochenta y cuatro del citade Cédigo sefiala que el dafio moral es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la victima o a su familia, y el ariculo mil novecientos ochenta y cinco del mismo Cédigo dispone que son reparables tanto el dafio emergente como el lucro cesante, el dafio a la persona y el dafio moral, debiendo existir una relacién de causalidad adecuada entre el hecho y el dafio producido. Asimismo, seguin explica el jurista Fernandez Sessarego ?: “...el dario subjetivo 0 dafio a la persona debe repararse, pues es un dafio que carece de una IN a 2+— ® Carlos Femdndez Sessarego: "Hacia una nueva sistematizacién del dane ala persona” en "Ponencias del | Congreso Nacional de Derecho Civil y Comercial”. UNMSM. Lima, 1994, ¢ \— > 26CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 LIMA valoracién en dinero pero que puede producir estragos de considerable magnitud en el futuro de Ia persona, en su proyecto de vida. El que no S se pueda valorizar en dinero ciertos dafios a la persona no significa que ellos queden sin reparacién. Seria absolutamente injusto. |...) El dario uno de los multiples darios psicosomaticos que pueden lesionar esfera sentimental del sujeto. Resulta asi una modalidad psiquica del genérico dafio a la persona. (...) El llamado dario moral, {...) es un dario psicosomatico que afecta la esfera sentimental del sujeto, en cuanto su expresién es el dolor, el sufrimiento. Es, por lo tanto, un dario que no se proyecta al futuro, que no esta vigente durante la vida de la persona, entonces sus consecuencias tienden a aisiparse con el transcurso del il tiempo ...". Por otra parte, cabe indicar que, conforme sefiala el jurista Fernando de Trazegnies *: "...£/ mal llamado dario moral, es en realidad un dario patrimonial econémico, pero cubre todos esos aspectos en los que el menoscabo es dificil de probar cuantificadamente; razén por la cual se le oforga al juez el recurso de crear doctrinariamente una categoria eldstica, que no requiere de una probanza estricta, a la que se denomina dario moral ...". En el presente, pese a lo alegado por el querellante no puede establecerse pérdida patrimonial efectiva sutrida, ganancia frustrada y dejada de percibir en tanto no existen pruebas que establezcan bases aptas para cuantificar con criterios econémicos el pefiuicio patrimonial 0 lucro cesante ocasionado, como pretende éste, empero se advierte como resarcible la acreditacién del dafio moral, que debe ser cuantificado monetariamente, y atin cuando en el tratamiento de este cardinal asunto (cuantificacién monetaria) existen * Fermando de Trazegnies Granda: “Por una lectura creativa de la responsabilidad {\ extracontractual en el nuevo Céaigo Civil" en "Para leer el Cédigo Civil", PUCP. Fondo / Eaitorial, 1985, p 27CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA RN. N° 449 - 2009 UMA diferentes criterios, partimos por estimar que el derecho ha sido creado para proteger al ser humano y que el mds importante de los dafios es el GC dajio infringido a la persona que se ha patentizado con relacién al quereliante cuya actividad es el ejercicio del futbol profesional que ha desarrollado y desarrolla en Alemania a través de diferentes equipos de le fojas cincuenta y seis a sesenta y uno}, proyectando a la sociedad peruana ser una persona exitosa, conformando su imagen un vehiculo de realizacién para su persona como deportista disciplinado, por ende la difusion de la noticia agraviante impacté negativamente sobre la imagen pUblicamente reconocida del querellante, deteriorandose ostensiblemente Ia misma con la comisién del delito, esto es, habérsele difamado a través de los medios de comunicacién social (television, revista y web); que, ademéds, los datos que pertenecen al ambito del derecho al honor estén vinculados con la dignidad de la persona y es suficiente su pertenencia a dicha esfera para que deba operar su proteccién; una regla de la experiencia ensefia que la ejecucién de estas conductas generan en la victima inquietud, desasosiego, perturbaciones, como tal es justo que sean compensadas con una cantidad de dinero suficiente que devuelva el bienestar perdido como consecuencia del delito y que proporcione goces que equivalgan a los arrebatados por la ejecucién de la conducta delictiva; asimismo, debe valorarse el daiio subjetivo suftido por el querellante, producto de la falsa noticia emitida, et némero de medios empleados para la propagacién de la noticia falsa, el rating que tenia el programa “Magaly Te Ve" y el firaje de la revista “Magaly Te Ve una Revista de Miércoles” (fojas ciento ochenta y nueve a ciento noventa y dos), y con _—- ello el gran nUmero de receptores de Ia noticia que le causé agravio, a | a 28CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 uMA los cuales incluso se les invité a opinar al respecto, abriéndose una encuesta publica en la pagina web de su revista conforme se advierte de las impresiones de fojas ciento setenta y cinco a ciento setenta y siete; lo que aunado a que la Federacién Peruana de Futbol Comision Sudatrica 2010- realiz6 una investigacién sobre presuntas irregularidades en la, concentracién del seleccionado nacional (fojas novecientos / setgfta y seis), generada por esta noticia, naturalmente ocasiona una fectacién mayor al honor de una persona, pues, en el presente caso, la intensidad y gravedad en la infraccién al derecho ai honor esta en funcién del numero de personas que reciben la noticia falsa; que, en tal virtud, corresponde incrementar el monto por concepto de reparacién civil que debe abonar la querellada a favor del querellante. Décimo Cuarto: Que, de otto lado, el Ad-quem establecié que Ia querellada est@ obligada a cumplir como reglas de conducta, entre otras: i) rectificar publicamente, y por los mismos medios, y nUmero de veces que se difundi6 las noticias difamatorias, los términos resolutivos de la presente sentencia y extracto pertinente de la parte considerativa de la sentenci , li) no volver a cometer nuevo delito doloso, durante el periodo de prueba; que, sin embargo, Ia primera regla de conducta resulta imprecisa, por lo que debe ser aclarada en el sentido que, ademas de los términos resolutivos de la sentencia, las declaraciones rectificadoras deben incidir de modo categérico en sefialar la falsedad de la noticia agraviante que afecté el honor del querellante, difundiéndolas por los mismos medios y numero de dias en que se propalé la noticia ofensive; y, en relacién a la segunda regia de conducta en comento, esta deviene en irrelevante, puesto que toda persona por el simple hecho de vivir en sociedad esta obligada a respetar u observar las normas de conducta que esta impone a todo \ Giuidigdano, como una forma de mantener el orden juridico pre ~ ( (— 29_™~ ‘CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 ~ 2009 UMA establecido y por consiguiente Ia paz social entre todos sus miembros, de manera que su inobservancia resquebraja dicho orden, por lo que el extremo en referencia debe dejarse sin efecto, Por estos fundamentos: I. Declararon NO HABER NULIDAD en Ia sentencia de vista de fojas dos mil seiscientos diecisiete, de fecha treinta y uno de diciembre del dos mil fen el extremo que por mayoria confirmé la sentencia de primera insJ4ncia de fojas mil seiscientos ochenta y ocho, de fecha dieciséis de fctubre del dos mil ocho, que condené a Magaly Jesis Medina Vela como autora del delito conira el Honor -Difamacién a través de medios de comunicacién social- en agravio de José Paolo Guerrero Gonzéles; teniéndose como Tercero Civilmente Responsable a la Empresa Multimedios y Prensa Sociedad Anénima Cemada. Il. Declararon HABER NULIDAD en la propia sentencia de vista que por mayoria revoca el extremo de la efectividad de la pena impuesta de cinco meses de pena privativa de la libertad efectiva para la sentenciada Magaly Jesus Medina Vela, y la reforma imponiéndole dos afios de pena privativa de la libertad, suspendida por el periodo de prueba de un afio quedando sujeta al cumplimiento de reglas de conducta; reformandola: IMPUSIERON a Ia sentenciada Magaly Jess Medina Vela TRES ANOS de pena privativa de Ia libertad suspendida en su ejecucién por el plazo de TRES ANOS, bajo el cumplimiento obligatorio de las reglas de conducta que se indican en la sentencia de vista con el apercibimiento de revocar la medida de suspensién de la efectividad de la pena por incumplimiento de alguna de ellas dentro del plazo fijado. Il. ACLARARON Ia regia de conducta consignada en el acépite d) de la sentencia de vista en el sentido que la sentenciada Magaly Jesus Medina Vela ademés de hacer publico los términos resolutivos de la sentencia, las decloraciones rectificadoras deben incidir de modo categérico en sefialar fa falsedad de la noticia agraviante que afecto a a“ 30 eZCORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 uMA el honor del querellante, difundiéndolas por los mismos medios y numero de dias en que se propalé la noticia ofensiva. IV. DEJARON SIN EFECTO la regia de conducta consignada en el acdpite e) de la sentencia de a vista. V. Deglararon HABER NULIDAD en la misma sentencia de vista en el extremoAue por mayoria revocé el monto de la reparacién civil fijada sentencia de primera instancia en ochenta mil nuevos soles f implesta a la sentenciada Magaly Jess Medina Vela, y la reformé e Iso Ia suma de cien mil nuevos soles por concepto de reparacién civil que deberé abonar en forma solidaria con el tercero civilmente responsable: Empresa Multimedios y Prensa Sociedad Anénima Cerrada @ favor del agraviado; reforméndola: FIJARON en la suma de doscientos mil nuevos soles el monto de Ia reparacién civil que deberé abonar la sentenciada Magaly Jess Medina Vela en forma solidaria con el tercero civilmente responsable: Empresa Multimedios y Prensa Sociedad Anénima Cerrada a favor del agraviado. VI. Declararon HABER NULIDAD en la sentencia de vista que por mayoria confirmé la sentencia de primera instancia en el extremo que impuso la pena pecuniaria de doscientos dias - multa equivalente al veinticinco por ciento del haber diario de la sentenciada Magaly Jesis Medina Vela, la misma que deberd pagar en el plazo establecido en el arficulo cuarenta y cuatro del Cédigo Penal; reforméndola: IMPUSIERON a la sentenciada Magaly Jess Medina Vela trescientos sesenta y cinco dias - multa equivalente al cincuenta por ciento de su haber rio, la misma que deberdé pagar en el modo y forma de ley. Vil. Declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de vista que por mayoria confirmé la sentencia de primera instancia en el extremo que condené a Ia sentenciada Magaly Jess Medina Vela al pago de costas y costos generados como consecuencia del presente proceso a favor del agraviado José Paolo i a Guerrero Gonzéles, conforme a lo aispuesto por el articulo cuatrocientos a 3CORTE SUPREMA DE JUSTICIA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA R.N. N° 449 - 2009 UMA diecinueve del Cédigo Procesal Civil. Vill. Declararon NULA la propia sentencia de vista que por mayoria revocé la sentencia de primera instancia que condené a Ney Victor Edgardo Guerrero Orellana a la pena de tres meses de pena privativa de la libertad efectiva como autor del delito contra el Honor -Difamacién a través de medios de comunicacién social en agravio de José Paolo Guerrero Gonzéles; y al reformarla absolvié a dicho querellado del citado delito y agraviado; con lo demds que contiene; ORDENARON: que otra Sala Penal Superior emita nueva sentencia en atencién al noveno fundamento juridico de la presente Ejecutoria Suprema; y los devolvieron.- SS. RODRIGUEZ TINEO BIAGGI GOMEZ BARRIOS ALVARADO BARANDIARAN DEMPWOLFf« > ac eke aan NEYRA FLORES, Basen, Fig Mice OTOH 7 SECRETAATON / osiecea tne area 32