CONSEJO NACIONAL DE LA JUDICATURA

ESCUELA DE CAPACITACIÓN JUDICIAL “DR. ARTURO ZELEDÓN CASTRILLO”

CURSO
EL INTERROGATORIO A LA NIÑEZ- ADOLESCENCIA COMO
VÍCTIMA DEL DELITO-MODULO INSTRUCCIONAL.
NOMBRE DEL MATERIAL:
EL INTERROGATORIO A LA NIÑEZ-ADOLESCENCIA COMO
VÍCTIMA DEL DELITO.

TEMA:
EL INTERROGATORIO A LA NIÑEZ –ADOLESCENCIA COMO VÍCTIMA DEL
DELITO. CUESTIONES VICTIMOLÓGICA JURÍDICAS Y DE VALORACIÓN

POR: CARLOS ERNESTO SÁNCHEZ ESCOBAR

PROGRAMA DE EDUCACIÓN CONTINUA - ÁREA DE JUSTICIA PENAL JUVENIL - CURSO: EL INTERROGATORIO A LA NIÑEZ - ADOLESCENCIA COMO VÍCTIMA DEL DELITO.
(MATERIAL EDITADO POR LA ECJ PARA FINES EDUCATIVOS: SOBRE LA LEY DE PROPIEDAD INTELECTUAL = ART. 44 INCISO C), ART. 47
 EL INTERROGATORIO A LA NIÑEZ – ADOLESCENCIA, COMO VÍCTIMA DEL DELITO; CUESTIONES VICTIMOLOGIA JURÍDICAS Y DE VALORACIÓN.
AUTOR: MS. CARLOS ERNESTO SÁNCHEZ ESCOBAR

El interrogatorio a la niñez-adolescencia como víctima del delito.

Cuestiones victimológica jurídicas y de valoración.

Sumario. Introducción. 1. La víctima como sujeto del delito.1.1. Victimidad y necesidad de proteccion.1.2. La
victimización como fenómeno del hecho delictivo y sus incidencias. 1.3 Victimización y protección normativa.1.4. La
cuestión especial de la victimidad de los niños y adolescentes y el proceso. 2. La víctima ante la realidad del proceso
penal especialmente infantes y adolescentes. 2.1. La víctima ante la investigación penal. 2.2 La calidad de víctima en el
procedimiento.2.3. El fundamento del interés superior del menor víctima del delito. 3. La intervención penal frente a los
niños y adolecentes. 3.1. El tratamiento del proceso como factor de victimización secundaria para infantes y adolescentes.
3.2. Victimización y Re victimización aspectos concretos respecto de niños y adolescentes. 3.3 Sistema penal, infancia y
adolescentes. 4. El testimonio y el interrogatorio de los niños y adolescentes en el proceso penal.4.1. Bases introductorias
a la declaración de menores. 4.2. La declaración de los niños (menores de doce años). Cuestiones comunes.4.3. Derecho
a declarar en un ambiente menos hostil. 4.4. La preservación de la indemnidad del niño. Prohibición de interrogatorio
personal del imputado y de confrontación. 4.5. La anticipación de prueba testimonial obligatoria. 4.6. La intervención
necesaria del juez. 4.7. Identificación de los menores, reserva y límites a la publicidad. 4.8. Interrogatorio especial de los
menores. Asistencia y forma del interrogatorio. 4.9. La declaración de los mayores de doce años. 5. La valoración de
las declaraciones de menores. 5.1. Bases conceptuales de la niñez y la adolescencia y su desarrollo. Presupuesto para
la una mejor valoración de las declaraciones. 5.2. Contexto general de la declaración de los niños. 5.3. La declaración
del menor como prueba suficiente. 5.4. La valoración de la declaración del menor en contexto integral de la prueba. 5.5.
Aspectos especiales a tener en cuenta en la valoración en la declaración de los meno res.6. Las afectaciones de la
victimización en el menor. Aspectos a tener en cuenta en la valoración de las declaraciones 6.1. La afectación de la
victimidad en los menores. 6.2. El desvalimiento del menor como fenómeno de la victimización. 6.3. Desarrollo de
mecanismos de defensa. 6.4. El silencio en las víctimas. 6.5. La afectación de las relaciones interpersonales. 6.6. Las
víctimas y el daño psíquico. 6.7 Re-victimización, Síndrome de Estrés postraumático y valoración. Conclusiones.

1. La víctima como sujeto del delito.

1.1. Victimidad y necesidad de protección.
La trascendencia de las víctimas en relación al fenómeno del delito y al proceso penal, es actualmente ampliamente
reconocida1, ello implica una profunda renovación de la importancia de la víctima no solo en el campo de la dogmática
penal, sino también en relación al procedimiento penal, en la misma criminología y aún en la propia victimológica2. Empero
dentro de la concepción del tratamiento de las víctimas, hay una especial consideración —y es correcto que sea así—
hacia las víctimas menores que son infantes y adolescentes, por todas las implicaciones de su relación con el proceso penal
y los ámbitos de tutela que deben prestárseles a quienes participan en esa calidad en los procedimientos criminales3.

Precisamente por ello, la reflexión victimológica se ha desarrollado significativamente en los últimos arios y ha
dado lugar a múltiples compromisos internacionales tanto a nivel de convenciones, pactos y tratados, como de
declaraciones o reglas, por las cuales el tratamiento de las víctimas en general y de los menores en especifico, tiene que
tener una protección mucho mas efectivas para preservarlos de los perjuicios que ocasiona la llamada victimización
secundaria4; de igual manera desde la perspectiva victimológica ha surgido una producción científica que prueba la
importancia de este campo tras-disciplinar; todo ello obviamente debe de impactar en la legislación que regula los
procedimientos en los cuales los menores han de comparecer como víctimas de delitos, es decir que las normas procesales
—en este caso el código procesal penal— determina legalmente ámbitos de protección para la actuación de los menores.


Carlos Ernesto Sánchez Escobar. Master en Administración de justicia Penal y Especialista en Ciencias Penales por la Universidad Nacional de Costa Rica. Magistrado de
Cámara. Profesor de Post-grado.. Consultor en Derecho. S.D.B.
1
Señalando esta importancia y renacimiento de las víctimas LARRAURI Elena "Victimológica" en "De los Delitos y las Víctimas". AA.VV. AD-HOC. Primera edición. Buenos Aires.
Argentina. 1992 p 285 a 286.
2
Sobre estos aspectos y su evolución TAMARIT SUMALLA Josep M. "La Víctima en el Derecho Penal", Editorial Aranzadi. Pamplona. España. 1998 pp. 17 a 20.
3
Sobre el particular se informa: "A la luz de lo anterior bien puede afirmarse que las personas menores de edad que sufren re -victimización en procesos administrativos
o judiciales de los que son parte, califican como víctimas de abuso de poder, en tanto la re-victimización violenta de los derechos que les son reconocidos en la
Convención Internacional de los Derechos del Nino, y otros instrumentos de derechos humanos relacionados. En este sentido dev ienen en titulares de los derechos que
dicha declaración confiere a este tipo de víctimas, que entre otras cosas refieren a su derecho: trato con dignidad, y consideración; protección contra la discriminación, a
ser informados; a expresar opiniones, preocupaciones y a ser escuchada, a ser protegidas de la adversi dad en todas las fases de los procesos, y a medidas de protección
especial". CEMUJER "Hacia una intervención no revictimizante con niñas, niños y adolescentes víctimas de explotación sexual comercial en el sistema judicial: Aportes
desde El Salvador -. ECPAT-CEMUJER. San Salvador. El salvador. 2005 p 60.
4
En tal sentido ver BERISTA1N Antonio "Proceso Penal y Víctimas". Pasado, presente y futuro" en "Las Víctimas en el Proceso Penal". I edición. Servicio Central de
Publicaciones del Gobierno Vasco. San Sebastián. España. 2000 p 24

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Uno de los instrumentos internacionales mas significativos para desarrollar la tutela que las víctimas merecen en cuanto a su
relación con todo el sistema penal y que tiene un carácter universal, es la aprobación por la Asamblea General de las Naciones
Unidas de la Declaración sobre los Principios Fundamentales para las Víctimas del Delito y Abuso de Poder (1985)5; siendo
uno de los aspectos mas importantes de tal declaración el concepto de víctima que fue adoptado6. De ahí que a la víctima se le
defina como toda persona que individual o colectivamente haya sufrido inclusive, lesiones físicas o mentales, sufrimiento
emocional, perdida financiera o menoscabo sustancial de sus derechos fundamentales, como consecuencia de
conductas que violen la legislación penal, incluida la que proscribe el abuso de poder 7.

Toda esta renovación sobre el interés por las víctimas 8 ha fincado también una importante evolución
del pensamiento de la ciencia penal, con lo cual se ha dado lugar a lo que se conoce como Derecho Víctimal,
disciplina que puede definirse como: el conjunto de principios, valores, normas y procedimientos jurídicos
(nacionales e internacionales), tendientes a requerir, posibilitar y controlar las prerrogativas y pretensiones de
las víctimas de delitos.

En el caso de la infancia y adolescencia que son víctimas de delitos, concurren diversos instrumentos
internacionales que generan un marco de protección importante respecto de la relación de los menores con los
sistemas judiciales sobre todo, aquellas actuaciones que puedan significar un desmedro de sus derechos, aspecto
que muestra la importancia que tiene el tratamiento adecuado de los niños y de los adolescentes para minimizar
los daños que se originan por los procesos de formalización 9.

1.2. La victimización como fenómeno del hecho delictivo y sus incidencias.

La victimización es un concepto acuñado por la victimológica, por medio del cual se patentiza, el sufrimiento que
el delito causa a la víctima en su sentido mas general, dichos perjuicios, no solo se reducen al momento en el
cual se ejecuta el delito, sino que los males que sufre quien es una víctima verdadera —los cuales son
irreductibles— se vinculan al funcionamiento de la estructura de todo el sistema penal, y en muchos casos pu ede
presentarse el fenómeno, que estos perjuicios son aún mayores, que los derivados como consecuencia directa
del hecho delictivo; en este sentido, suele distinguirse entre lo que el pensamiento penal, criminológico y
victimológico denomina como: victimización primaria, victimización secundaria o re-victimización y victimización
terciaria.10

Por victimización primaria se ha entendido aquella que se deriva de haber padecido la víctima un delito; y debe
precisarse que en la victimización primaria, cuando el cometimiento del delito, es ejecutado con violencia o resulta ser
cometido por una persona conocida o estrechamente unida a la víctima, tal victimización, suele ir acompañado de efectos

5
La declaración aludida fue una recomendación emanada del Séptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente el cual fue
celebrado en Milán, Italia del 25 de agosto al 6 de septiembre de 1985 y se adopto como Declaración por la Asamblea General de las Naciones Unidas mediante resolución
40/34 del 29 de noviembre de 1985
6
El alcance de la comprensión sobre las víctimas en la conceptualización que hace la declaración de Milán, es abierto, y abarca todo un panorama por el cual las
personas puede ser sometidas a un perjuicio y en consecuencia adquirir la condición de víctimas; ello es un importante aporte, ya reconocido en los fundamentos de
la victimológica, por cuanto el concepto inicial de víctima que se había manejado era bastante restringido, inclusive si se quiere con una fuerte influencia del
positivismo criminológico, sin embargo la valoración que se afirma normati vamente sobre las víctimas en la Declaración sobre los principios fundamentales, aporta un
ámbito de mayor protección a las víctimas, por cuanto extiende el concepto de las mismas, a otras dimensiones usualmente no consideradas. Señalando el carácter de
fuente de la Declaración de Milán. LLOBET RODRIGUEZ Javier "Proceso Penal Comentado". Código Procesal Penal Comentado. Segunda Edición. Primera Reimpresión.
Editorial Jurídica Continental. San José. Costa Rica. 2003 p 150
7
La dimensión extensiva del concepto de víctima es relevante porque permite abarcar una constelación de situaciones de lesividad respecto de los derechos fundamentales de
las víctimas, que en muchos casos las legislaciones nacionales restringen en demasía. Ese es el caso de nuestra legislación que tiene un concepto de víctima restringido por el
cual únicamente se puede considerar víctima a la persona que ha resultado directamente ofendida por el delito; y las extensiones que se presentan se encuentran vincula a
supuestos de imposibilidad de comparecencia o de concreción material de la víctima, como lo es su muerte, el caso de las sociedades, o cuando el delito afecte intereses
colectivos o difusos. Destacando este aspecto MENENDEZ LEAL Salvador "La Víctima. Aproximación al problema procesal" en "Ensayos Doctrinarios. Nuevo Código Procesal
Penal". 10 ediciones. ARSJ-UTE. San Salvador. El Salvador. 1998 pp. 470 a 471
8
Destacando pulcramente el rol de la víctima, su opacidad y renacimiento ESER Albin "Acerca del renacimiento de la víctima en el procedimiento penal". Traducción de
Fabricio O. Guariglia y Fernando J. Córdoba en "De los Delitos y las Víctimas". AA.VV. AD-HOC. Primera edición. Buenos Aires. Argentina. 1992 p 16 a 18.
9
Son diversos los tratados o convenciones que cada vez mas con un énfasis de especialidad van generando marcos de tutela respe cto de la niñez y adolescencia, sobre todo
en el rol de víctimas en el cual se presentan ante el poder penal, en todo caso los diversos marcos normativos han centrado su enfoque en la adecuada protección que se
les debe, así desde la lejana Declaración de los Derechos del Niño —aprobada por Resolución 1386 en la XIV Asamblea General de las Naciones Unidas en 1959, pasando
por la Convención de los Derechos del Niño —vigente en nuestra legislación a partir de la publicación del Diario Oficial Número 108 Tomo 301 del nueve de mayo de mil
novecientos noventa; y actualmente a la normativa de carácter especial que regula ciertas formas de cr iminalidad que afectan a los niños y adolescentes por ejemplo el
Protocolo Facultativo de la Convención sobre los derechos del niño relativo a la venta de niños, la prostitución infantil, y la utilización de niños en la pornografía; la
Convención Interamericana sobre Trafico Internacional de Menores, el Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas especialmente mujeres y niños,
que complementa la Convención de las Naciones Unidas contra la delincuencia organizada transnacional.
10
Así ALBERTÍN CARBO Pilar "Psicología de la victimización criminal" en Psicología Criminal. Miguel Ángel Soria Verde. Dolores Saiz Roca. Pearson. Madrid. España. 2005 pp.
255 a 257

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que se mantienen en el tiempo y pueden ser somáticos, psíquicos, económicos o de rechazo social.11

Ahora bien, casi toda la doctrina que se acerca a la realidad de las víctimas, reconoce la denominada
victimización secundaria, y por esta se entiende el sufrimiento o daño que se causa a las víctimas, cuando estas se
interrelacionan con las diferentes agencias del sistema penal. Es por ello que se afirma que, la victimización
secundaria, se considera aún mas negativa que la victimización primaria, porque el fenómeno de la re -victimización lo
provoca, el propio sistema penal, el cual, victimiza a las personas que acuden con sus conflictos, para obtener justicia;
y además ello genera otro efecto nocivo, el cual es la afectación al prestigio del propio sistema 12.

Si se quisiera concretizar diríamos que se conoce como victimización primaria a las consecuencias directas de
un crimen que sufre la víctima. Victimización secundaria o re-victimización son aquellos sufrimientos o padecimientos
que se causan a las víctimas, por las actividades que desarrollan las instituciones mas o menos directamente
encargadas de investigar y juzgar el delito; entre ellos se encuentran, policías, fiscales, jueces, peritos, defensores,
funcionarios de instituciones administrativas y penitenciarias, etcétera". Por último la victimización terciaria13, es la
estigmatización que la sociedad realiza luego sobre la víctima, es decir se concreta a partir del reconocimiento del rol
de víctima de una persona que se ha visto perjudicada por un delito, por cierta parte de la comunidad, la cual por
diferentes motivos ha podido identificar esa situación especial de quien padece como víctima de un hecho criminal.

En el caso especial de este fenómeno se quiere enfatizar en la denominada re-victimización o victimización

secundaria, y por ello es menester apostillar que por la misma se ha entendido aquellos daños de carácter somático,
psíquico, económico social, que se causan a la víctima de los delitos, por el sistema estatal de justicia penal, esta forma
de incidir negativamente en la persona de quien es víctima del delito, tiene diferentes perspectivas, desde que la víctima
inicia su contacto con las agencias de represión penal —usualmente la policía— hasta su relación mas formalizada con
el proceso penal y las diferentes etapas que tiene que transitar la víctima en el mismo14.

Este factor multiplicador de consecuencias lesivas para las víctimas, ha provocado respuestas importantes, por
ejemplo en el derecho comparado, se han asumido medidas importantes para dar una mayor tutela a las víctimas y
reducir el margen de perjuicios, que estas pueden sufrir en su interrelación con el sistema penal; es así que en la Unión
Europea, el Comité de Ministros del Consejo de Europa aprobó con fecha del 28 de junio de 1985, unas
recomendaciones dirigidas a optimizar la situación de la víctima ante el proceso penal y se requirió de los estados
miembros, la adopción de diversas medidas, todas ellas centradas en el ámbito de una adecuada protección para las
víctimas, las cuales podrían ser ponderadas para su aplicación cuando se tiene que tratar con víctimas del delito15.

Ciertamente, el tratamiento con las víctima genera un cumulo de diversas tensiones en el sistema penal a efectos de
gestionar adecuadamente su tratamiento, en muchos casos la atención respecto de las víctimas es insuficiente , y esa no
protección real de las víctimas, ha calado muy profundamente en la opinión de organizaciones mundiales 16, que han visto

11
En tal contexto, la víctima de un delito no solo ha de enfrentarse con los perjuicios derivados de la lesión o puesta en peligro del bien jurídico protegido que conlleva el delito
y que afecta no solo un interés social, sino además uno particular de la víctima en el cual se concretiza la acción delictiva, este es el ámbito estricto de la victimidad primaria, la
ofensa causada por el delito a la víctima que quiebra el statu quo ante de su derecho vulnerado; empero, en muchos casos, acompañando a esta lesión, sobrevienen otros
daños, los cuales producen otra serie de efectos que inciden en la gravedad material del daño o perjuicio producido, estos daños no pueden ser obviados y deben realizarse
todos los esfuerzos para reducir los mismos.
12
Sobre ello, BERISTAIN IPI&A Antonio "La sociedad/judicatura atiende a sus víctimas/testigos" en La Victimológica". Cuadernos de Derecho Judicial. Consejo
General del Poder Judicial. 1993 pp. 195/198.
13
Ibid. p 199.
14
Pero no obstante ese reconocimiento del sistema penal, como maquinaria causante del dolor para las víctimas, debemos expresar que en el actual estado de cosas, y en
un Estado Constitucional de derecho, no puede renunciarse al mismo —como otro dilema diríamos que no obstante la crisis y los daños que provoca la pena, y el sistema
penal, no puede pretenderse su abolición—; lo que si puede lograrse y por ello debe lucharse denodadamente, es la reducción drástica de los males causados a la víctima a
consecuencia de su relación con el sistema penal. De esa verdad dolorosa, no nos podemos olvidar, la víctima sufre naturalmente cuando se acerca a las distintas agencias
del sistema, policía, fiscalía, medicatura, instituciones especializadas de investigación forense, juzgados; y el nivel de victimidad es creciente en el rito del proceso, pero no
creo —y de eso estoy sumamente convencido— que el proceso tenga que ser eliminado, al contrario el proceso con todos los males, que puede producir es necesario y
garantizador, pero si es posible, optimizar un trato verdaderamente humano y reductor de la victimidad de los afectados por el delito, con un trabajo eficiente y profesional,
que por su calidad, importe menos dolor y sufrimiento para las víctimas.
15
En resumen las medidas que se indicaron como mínimas en las recomendaciones son las siguientes: (a) Cuando la víctima de un delito se dirige a la policía debe ser tratada
de tal forma que no sufra ningún daño psíquico adicional.: (b) Se le deben indicar las posibilidades de recibir en institucio nes publicas o privadas ayudas materiales, medicas y
psicológicas; (c) Se le debe informar sobre sus derechos de reparación contra el delincuente y, en su caso, contra el Estado; (d) A lo largo del procedimiento, la víctima debe ser
interrogada de forma cuidadosa y considerada, sin que en modo alguno se pueda lesionar su honorabilidad; (e) Los niños solo podrán ser interrogados en presencia de sus
padres, tutores o guardadores".
16
Así recientemente la Resolución 60/47 aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en el Sexagésimo periodo de sesiones "Principios y directrices básicos
sobre el derecho de las víctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y violaciones graves del derecho internacional humanitario a
interponer recursos y obtener reparaciones.

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con suma preocupación la deslegitimación de los sistemas judiciales, cuando las víctimas quedan a merced de que
realmente los perjuicios que les ha causado el delito, no sean reparados, con lo cual el derecho que al final debe servir
para el hombre y no servirse del hombre, pierde toda eficacia y racionalidad, mas aun cuando el mismo instrumento que
utiliza para tratar de dar una respuesta satisfactoria a la víctima — cuando procede— puede generar efectos lesivos para
ella, amplificando el daño cometido por el hecho criminal.

1.3 Victimización y protección normativa.

La preocupación por las víctimas, llevó a que tras largos lustros de preparación, en Julio de 1984 se hizo pública en
Ottawa, Canadá, la Declaración sobre justicia y asistencia para la víctimas, cuyo propósito primordial es "proclamar los
derechos de las víctimas y establecer formas y medios para asegurar su protección, tratamiento humano y compensarles
por los daños sufridos", según lo preceptuado en el artículo 1 de dicha declaración.

Precisamente de esa declaración se proyecta lo que la doctrina victimológica ha denominado "Victimagogía", modelo por el
cual se pretende la elaboración de acciones y proyectos en favor de las víctimas; precisamente a partir de este movimiento,
es digno de reconocer que a nivel del sistema de naciones unidas surge la resolución 40/34 del 29 de noviembre de 1985
por medio del cual se adopta para el sistema universal la Declaración sobre los Principios Fundamentales de Justicia para
las Víctimas de Delitos y del Abuso de Poder, recomendada por el Séptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre
Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en Milán, Italia el 26 del 26 de agosto al 6 de
septiembre de 1985, el cual marco un hito importante en cuanto al tratamiento de las víctimas, respecto de
las obligaciones internacionales que deberían concretarse para garantizar una mejor asistencia para las
personas que son afectadas por el delito, ello involucra aspectos desde la conceptualización de quien es
víctima, pasando por sus derechos y el tratamiento que debe dispensarle, hasta los mecanismos de
reparación por el daño causado 17.

Como norma de lege ferenda, es importante citar la recomendación del Comité de Ministros del Consejo de
Europa a los Estados miembros, aprobadas el 28 de jun io de 1985 y destacan las recomendaciones
siguientes: (1) En el nivel policial: a) los funcionarios de policía deberían estar formadas para tratar a las
víctimas de modo comprensible, constructivo y tranquilizador; (b) la policía debería informar a la víctima
sobre las posibilidades de obtener asistencia, consejos prácticos y jurídicos, reparación de su perjuicio, por
el delincuente e indemnización por el Estado; c) la víctima debería poder obtener información sobre la suerte de la
investigación policial; (d) en todo informe sometido a los órganos encargados de la persecución, la policía debería
formular un atestado tan claro y completo como fuera posible, sobre las lesiones y daños sufridos por las víctimas.

(2) Interrogatorio de la víctima: En todas las fases del procedimiento, el interrogatorio de la víctima debiera hacerse
con respeto a su situación personal, a sus derechos y a su dignidad. En la medida de lo posible y en los casos apropiados

17
Respecto de las víctimas, la normativa internacional es abundante en instrumentos tanto de hard-law como de soft law para garantizar un marco adecuado a las
víctimas en la tutela de sus derechos, por lo extenso del tema, circunscribiremos aquí los aspectos más relevantes del sistema de protección del derecho
internacional. Quizá el instrumento internacional mas emblemática, es la Declaración sobre los Principios fundamentales de justicia para las Víctimas de Delitos y del
Abuso de Poder aprobados por la Asamblea General de las Naciones Unidas mediante resolución 40/34 del 29 de noviembre de 1985 . De los principios rectores que se
expresan en tal declaración es conveniente destacar los siguientes: (1) el concepto extenso de víctima, que se recoge en las declaración bajo el epígrafe de "Las
víctimas del delito y por el cual se entiende: 1. "las personas que individual o colectivamente, hayan sufrido daños, inclusive lesiones físi cas o mentales, sufrimiento
emocional, perdida financiera, o menoscabo sustancial de sus derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisione s que violen la legislación penal
vigente en los Estados Miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder. 2. Podrá considerarse "víctima" a una persona con arreglo a la presente declaración
independientemente que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene a l perpetrador e independientemente de la relación familiar del perpetrador y la víctima. En la
expresión víctima se incluyen además, en su caso, a los familiares o personas a cargo que tengan relación inmediata con la víctima directa y a las personas que hayan
sufrido daños al intervenir para asistir a la víctima en peligro o para prevenir la victimización". Es de hacer notar que, la denominación de víctimas, en la Declaración
no admite un trato discriminatorio. (II) En materia de reducción de re -victimización interesa el principio de acceso a la justicia y trato justo, en las siguientes
formulaciones direccionales: 4. Las víctimas serán tratadas con compasión y respeto por su dignidad. Tendrán derecho al acceso a los mecanismos de la justicia y a
una pronta reparación del daño que hayan sufrido, según lo dispuesto en la legislación nacional. De manera importante en los principios consignados en el número 6
expresan que: Se facilitará la adecuación de los procedimientos judiciales y administrativos a las necesidades de las víctimas: (a) informando a las víctimas de su papel
y del alcance, el desarrollo cronológico y la marcha de las actuaciones, así como de la decisión de sus causas, especialmente cuando se trate de delitos graves y
cuando haya solicitado esa información; (b) permitiendo que las opiniones y preocupaciones de las víctimas sean presentadas y examinadas en etapas apropiadas de
las actuaciones siempre que estén en juego sus intereses, sin perjuicio del acusado y de acuerdo con el sistema nacional de j usticia penal correspondiente; (c)
Prestando asistencia apropiada a las víctimas durante todo el proceso judicial; (d) adoptando medidas para minimizar las molestias causadas a las víctimas, proteger
su intimidad, en caso necesario, y garantizar su seguridad, así como la de sus familiares y la de los testigos en su favor, c ontra todo acto de intimidación y represalia.
En cuanto al sistema asistencial que es factor clave para disminuir los aspectos de la victimización secundaria que el sistema penal le causa a la víctima la Declaración
establece en el principio de Asistencia: 14. Las víctimas recibirán la asistencia material, médica, sicológica y social que sea necesaria, por conducto de los medios
gubernamentales, voluntarios, comunitarios, y autóctonos. 15. Se informará a las víctimas de la disponibilidad de servicios sanitarios y sociales y demás asistencia
pertinente, y se facilitará su acceso a ellos. 16. Se proporcionará al personal de policía, de justicia, de salud, de servici os sociales, y demás personal interesado
capacitación que lo haga receptivo a las necesidades de las víctimas y directrices que garanticen una ayuda apropiada y rápida.

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los niños y los enfermos o minusválidos mentales, deberían ser interrogados en presencia de sus padres o del tutor o de
cualquier persona calificada para asistirles.
(3) Juicios: (a) la víctima debería ser informada: de la fecha y del lugar del juicio relativo a las infracciones que le
han perjudicado; de las posibilidades de obtener la restitución y la reparación en el seno del proceso penal y de lograr el
beneficio de asistencia o de asesoramiento jurídico; de las condiciones en las que podrá conocer las resoluciones que se
pronuncien. (b) la reparación en la legislación debería de poder constituir bien una pena. bien un sustitutivo de la pena, o
bien ser objeto de resolución al mismo tiempo que la pena.
(4) Protección de la vida privada: (a) la política de información y de relacio nes con el público, en el marco de
la instrucción y el juicio de las infracciones deberá tomar debidamente en cuenta la necesidad de proteger a la víctima
de toda publicidad que implicare un ataque a su vida privada o a su dignidad. Si el tipo de infracci ón, el estatuto
particular, la situación o la seguridad personal de la víctima requiere de especial protección, el proceso penal anterior,
a la sentencia debería tener lugar a puerta cerrada o la divulgación de los datos personales de la víctima debería ser
objeto de restricciones adecuadas.
(5) Protección especial de la víctima: Cuando ello parezca necesario y singularmente en los casos de delincuencia
organizada la víctima y su familiar deberían ser eficazmente protegidas contra las amenazas y el riesgo de venganza por
parte del delincuente.

Como se advierte, los diversos ámbitos de protección que se requieren para el tratamientos de las víctimas,
involucra a todos los agentes del sistema penal, pues las diferentes agencias de dicho sistema, tienen intima vinculación
con las actividades de investigación y esclarecimiento de los delitos18, y en esa actividad las víctimas tienen un rol esencial,
pero ello no debe de llevar a considerar a las víctimas como meros objetos del procedimiento que se desarrolla, la alteridad
de su persona, como ser humano, es importante de que sea dimensionada, así como el adecuado trato que deba dársele
para no generarle mas aflictividad con las actuaciones formales que por ley deben realizarse; por eso mismo esas buenas
practicas que se oficializan en otros sistemas legales, pueden perfectamente adecuarse a las normas procesales o aun a
las practicas que se desarrollan por los distintos operadores de todo el sistema de administración de justicia.

1.4. La cuestión especial de la victimidad de los niños y adolescentes y el proceso.

La instauración del llamado derecho víctimal, y su influencia en los procesos de reformas penales, no ha sido la Única vía
de desarrollo que se ha impulsado para la consideración del fenómeno de las víctimas y su relación con los procesos
formalizadores de aplicación de justicia. También se ha tornado progresivamente conciencia en la agendas pública de las
políticas de prevención del delito, del funcionamiento del sistema penal y a fin de la academia, sobre la participación de las
víctimas en los procesos de dicho sistemas, la problemática especifica de la niñez victimizada por el delito, con énfasis en la
criminalidad de abuso y ofensas sexuales, la pornografía infantil, el maltrato, la trata de menores y de toda violencia
delictiva conexa con menores 19.

Toda la fenomenología anterior ha sido motivo de estudio y examen tanto por la criminología, como de
manera mas especifica y holística por parte de la victimología, las cuales han profundizado con bastante rigor
científico desde una perspectiva multidisciplinar sobre la relación, víctima, sociedad, violencia, cultura, familia,
delito, proceso, Estado y tutela de derechos fundamentales, para comprender de una manera mas empírica la
realidad de las víctimas ante aquella situaciones que afecta sus derechos y como lograr reducir estas
afecciones, teniendo en cuenta especialmente a la víctima cuando es un niño y la tutela de los mismos de
acuerdo a la doctrina de la protección integral de los menores 20.

18
Sobre ello en relación a la protección contra la victimización secundaria CEMUJER "Hacia una intervención no revictimizante con niñas, niños y adolescentes víctimas de
explotación sexual comercial en el sistema judicial: Aportes desde El Salvador" Op. cit. pp. 41/43.
19
Los menores resultan afectados por múltiples conductas delictivas, pero las que alcanzan mayor protagonismo son aquellos delitos que atentan contra su sexualidad, o
aquellas conductas delictivas en el contexto de violencia familiar, así como los delitos de trata de persona en cualquiera de sus manifestaciones, en todo caso, hábil de tenerse
en cuenta que independientemente de la ofensa que se trate, el menor debe ser atendido con un tratamiento especial, el cual habrá de inducirse correctamente según el tipo
de delito que afecte al niño o adolescente.
20
La protección integral del menor —muy ligado al interés superior del niño— es una norma que se desarrolla a partir de la Declaración de los Derechos del Niño (Art. 2), la misma se
acentúa en la Convención sobre los Derechos del Nino (Art. 3). En la normativa local por ejemplo dicho principio encuentra arraigo por ejemplo en: Código de Familia (Art. 4); En la
Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, la protección dispensada se encuentran fragmentada entre el cumulo de principios rectores que se establecen y el cumulo de
derechos que se determinan en favor de los destinatarios de la ley. Sobre este aspecto de la protección integral de la niñez, sosteniendo la importancia de un enfoque de genera se
ha dicho: "Es conveniente insistir que, en el caso de la niñez, la definición debe ir mas allá de limites etáreos para —sobre todo— indicar que se trata de una parte de la población
que debe ser tratada de forma especial atendiendo a sus condiciones de desarrollo, sin perder de vista la obligación social y estatal de promover tal desarrollo con prioridad y en las
mejores condiciones posibles. Es decir, tomando como referencia central el principio del interés superior de la niñez". PEREZ VALLADARES Gilma. GUIROLA Ima "El marco legal e
institucional para la protección de la niñez y adolescencia ante la explotación sexual comercial en El Salvador. Análisis de situación y propuesta de fortalecimiento. ECPAT
Internacional. CEMUJER. San Salvador. El Salvador. 2005 p 39

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AUTOR: MS. CARLOS ERNESTO SÁNCHEZ ESCOBAR

Lo anterior, ha impulsado los avances desde la victimología para profundizar sobre la relación que el proceso
penal como mecanismo de investigación y sanción del delito, implica para la víctima en cuanto a los daños que
pueden derivarse de su relación con el proceso en virtud de su necesaria intervención. Es por ello que desde las
nociones de la victimología se ha propuestos las formas de victimización por las cuales las personas afectadas
por una conducta criminal sufren perjuicios ya directos, ya derivados de su relación con el delito 21, precisamente
esta problemática, puede derivar en grave daño para la, niñez y adolescencia sino se configura adecuadamente la
intervención de los menores en el proceso penal, en un marco que reduzca lo mas posible los efectos de las formas
derivadas de victimización.

2. La víctima ante la realidad del proceso penal especialmente infantes y adolescentes.

2.1. La víctima ante la investigación penal.
El delito no es un fenómeno que pueda ser sancionado de manera inmediata, por ello, es menester que se
agoten ciertas formas definidas por ley, para determinar su ha ocurrido un hecho delictivo, y si una persona es el
responsable del mismo, pero ello tiene diversas implicaciones, por una parte la investigación y persecución del delito
que se realiza por los diferentes agentes del sistema penal, es por su propia naturaleza revictimizante, y ese tipo de
victimización secundaria, causa sufrimiento en menor o mayor intensidad a las víctimas, lo cual puede presentarse
con una dimensión especial en los infantes y adolescentes; empero, no obstante ser la investigación del delito, una
fuente de revictimización, no es posible realísticamente renunciar a la misma, o mantener una investigación penal que
sea completamente inocua para la víctima —ello seria una aporía— por cuanto el procedimiento de investigación
penal, siempre significará y provocará un sufrimiento para la víctima y provocara un nuevo esquema de
victimización22, ello es irreductible a nuestro juicio.

No obstante lo anterior, es fundamental —también siendo realísticos— reducir de manera sensible el daño para las
víctimas que causa el procedimiento de investigación penal, con lo cual estamos afirmando que una finalidad del
mejoramiento del sistema penal, debe ser disminuir los niveles de victimización secundaria y ello si parece realizable a partir
de adecuada practica de la normativa vigente que pretende limitar en la medida de lo posibles los niveles de
revictimización23.

Puede sostenerse razonablemente que la investigación penal —por decirlo gráficamente— es la puerta de
entrada de la víctima al sistema penal, y la instancia donde inicia la investigación, es cave para la primera impresión de la
víctima ante el sistema de administración de justicia penal, y la imagen que aquella se forme de este, así como la
posibilidad de que la víctima reconozca el interés y la protección que el sistema penal le pueda brindar, ante el fenómeno
del delito que le ha perjudicado sus derechos. Es precisamente en el génesis de la investigación penal, en el cual la
víctima toma —en muchos casos por primera y única vez— contacto con el funcionamiento de las agencias del sistema
penal, y es aquí precisamente donde se puede iniciar la revictimización del ofendido por el delito, si los operadores del
sistema no proceden de manera cuidadosa, responsable, profesional, humanitaria y objetiva ante quien acude como
víctima de un hecho punible24.

No debe perderse de vista, que las instancias naturales de denuncias —Art. 261 CPP—son precisamente la

21
Estas formas de victimización se pueden sintetizar de la manera siguiente: (a) como victimización primaria, la cual consiste en las consecuencias que sufre la víctima de manera
directa como consecuencia de un hecho criminal; (b) la denominada victimización secundaria o re-victimización que se encuentra definida como aquellos sufrimientos que a las
víctimas, a los testigos y mayormente a los sujetos pasivos de un delito les infieren las instituciones mas o menos directamente encargadas de hacer justicia: policías, fiscales, jueces,
defensores, peritos, criminólogos, funcionarios de instituciones penitenciarias, de atención a los menores, personal administrativo de estas instituciones, etcétera. Por ultimo
también se ha considerado como una nueva forma de victimidad la llamada victimización terciaria o multi-revictimización por la cual la víctima sufre un proceso de estigmatización
que realiza la misma sociedad cuando conoce que una persona ha sido víctima de un delito, tal proceso puede ser incluso mucho Mas nocivo que los anteriores, y usualmente al
mismo contribuyen de manera decisiva las mass media cuando se exceden en la presentación de la información sobre un delito cometido, sin considerar y ponderar los graves daños
que se pueden ocasionar a las víctimas, sobre todo cuando son personas sometidas a delito de contenido sexual, y cuando se trata de menores. Sobre los problemas que se generan
a partir de la victimización secundaria ver SUBIJANA ZUNZUNEGUI Ignacio José "Las Víctimas: Juicio oral y sentencia en "Las Víctimas en el Proceso Penal". 1 edición. Servicio
Central de Publicaciones del Gobierno Vasco. San Sebastián. España. 2000 p 112.
22
Sobre el particular CLEMENTE DÍAZ Miguel "Psicología aplicada a la labor judicial". Consejo Nacional de la Judicatura. Escuela de Capacitación Judicial. San salvador. El
salvador. 2008 p 300
23
Precisamente, debe señalarse que los cambios que se realizaron a la legislación penal, en materia de menores afectados por el delito, aspira a alcanzar un nivel importante
de menos victimidad secundaria en aquellas personas que indefectiblemente han de comparecer al proceso penal. Sobre esta línea de pensamiento ver: CORTEZ DE
ALVARENGA Alba Evelyn "El proceso penal con niñez víctima de delito". Versión explicada conforme a las disposiciones del nuevo C6digo Procesal Penal de El Salvador. UNICEF.
San Salvador El Salvador. 2009 pp. 16 a 17
24
Por ello, es fundamental dispensar un trato adecuado, a la víctima en estas instancias de primer contacto, teniendo presente que en muchos casos la persona afectada
presentara una situación emocional critica, sobre el particular es instructivo las orientaciones que se dan en el documento "Preguntas mas frecuentes en la intervención
policial con víctimas menores de edad". UNICEF. San Salvador El Salvador. 2009 pp. 17 a 27.

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policía —articulo 267 CPP— la Fiscalía —articulo 268 CPP— y los juzgados de paz — articulo 269 CPP—; y es en esas
instancias en las cuales la víctima entra en contacto con el sistema penal, por lo que el tratamiento que se le da a la
víctima en todos esos lugares debe ser sobre todo un trato digno y humanitario, cierto que los principios de estatalidad,
oficialidad y objetividad, gobiernan al ente fiscal, al policial, y que el principio de independencia e imparcialidad, rige p ara
los jueces, pero ello no significa que todos los agentes del sistema penal, no puedan dispensar para quienes
comparecen como víctimas a sus respectivas agencias un trato con dignidad, respeto y esmero, es decir con
consideración25.

En tal sentido, deben de superarse la despersonalización en el trato a la personas, que puede traer el ritualismo
procesal, y las funciones mecanizadas con que en muchos casos se desarrolla el trabajo de investigación del delito, las
víctimas deben ser tratadas de manera profesional, ello hará disminuir los efectos de la revictimización y propiciara una
mejor imagen de las agencias, debe tenderse a un trato personalizado de la víctima y no a un trato burocratizado, debe
de alejarse la visión del trato apersonal propio de las administraciones, debe mostrarse preocupación por el dolor de
quien se dice víctima y por investigar con esmero el hecho que denuncia, sin que ello haga perder a los operadores su
objetividad profesional en cuanto a los hechos que se investigan 26.

En este aspecto, es cave la cuestión de coordinación que debe implementarse entre policía, fiscalía, y juzgados de
paz, respecto de la actividad que desarrolla el instituto de medicina legal, importan aquí, peticiones claras respecto de las
pericias que deben desarrollarse y cual es la finalidad de las mismas, ello podrá evitar nuevas sesiones con las víctimas y la
multiplicación de su revictimización. También se requiere que, las áreas administrativas del instituto de medicina legal y las
de las pericias forenses, no obstante los principios de rigidez y de protocolización de sus actividades, no pierdan de vista el
principio de personalización, tan vital en estas áreas para las víctimas, que se enfrentan ya, a las intervenciones directas del
sistema pena127.

Cuestión fundamental en la atención a las víctimas, son las entrevistas, este aspecto tan necesario y tan critico, no debe
ser olvidado por quien ejerce esta actividad respecto de las víctimas normalmente estas actuaciones puede ser
desarrollada por agentes de la policía, por fiscales, por peritos o aún por jueces, y es usual que la información sobre
el hecho delictivo, también se realice mediante la denuncia, actividad que también puede recond ucirse a una
forma de entrevista 28; en tal sentido, esta primera actividad es vital, pero debe ser desarrollada conforme a la
metodología de las entrevistas, es la primera oportunidad que se tiene de lograr la mayor información posible
sobre un hecho cometido, y una entrevista bien realizada, evitará que la víctima sea sometida a la misma
actividad, mediante otras entrevistas o ampliaciones, ello con detrimento para la víctima, al exponerla a una
mayor revictimización 29.

Otro aspecto sumamente importante son los actos de investigación de elementos de prueba sobre el
25
Particularmente debe considerarse que en muchos casos, el primer contacto de la víctimas menores afectadas por el delito, lo será con los agentes de policía de
seguridad publica, pues usualmente son los primeros en reaccionar ante la comisión d un hecho de lictivo y su respectiva noticia criminal a la autoridad por lo cual, también
en este nivel debe de capacitarse adecuadamente a los agentes de policía, para que en esa primera intervención no vayan a gen erar un tratamiento que agudice el
sufrimiento de las víctimas, por ejemplo es ilustrativa la directriz de proceder con prudencia aun cuando se tenga que obtener información. Ver "Pregun tas Inas frecuentes
en la intervención policial con víctimas menores de edad". UNICEF. Op cit. p 57.
26
Sobre este aspecto debe tenerse muy en claro, que aunque el delito afecta siempre a la víctima, no todos los delitos generaran la misma dosis de dolor, ni todas las víctimas los
padecerán de la misma manera, dejando de lado este ultimo criterio, hay delitos que por su propia naturaleza son mas aflictivos y degradantes para las víctimas, los delitos que
atentan contra la indemnidad sexual, los delitos que involucran violencia intrafamiliar, son generadores de una especial forma de dolor, que puede agravarse por la intervención
de las agencias de investigación del delito, por lo cual debe procederse de manera cuidadosa respecto de estos hechos, que en Si son mas proclives para que se genere una mayor
victimización. Para insistir en el tema, son los delitos de índole sexual, o aquellos que implican violencia familiar, los que supondrán una actividad probatoria mas decisiva sobre la
víctima, en muchos casos tales actividades de investigación implicaran, la intervención corporal o psíquica respectos de los que han padecido un hecho delictivo de esta
naturaleza, en este sentido, debe procederse, con la mayor cautela posible, informando a la víctima sobre los actos que habrán de realizarse y en la medida de lo posible, sobre el
procedimiento a desarrollar y sus implicaciones.
27
CEMUJER "Hacia una intervención no revictimizante con niñas, niños y adolescentes víctimas de explotación sexual comercial en el sistema judicial: Aportes desde El
Salvador" Op. cit. pp. 47/49.
28
Un buen uso de la técnica de la entrevista es la expuesta en GOMEZ MORAN Lilian "Temas de importancia en la investigación de los delitos sexuales contra personas
menores de edad". Poder Judicial. Ministerio Público. San José. Costa Rica. 2000 p 18 a25.
29
Si la actividad de la entrevista es de por si compleja, y uno de los mecanismos de posibilidad de revictimizaciones, cuando el delito es de índole sexual o implica
maltrato o violencia intrafamiliar, esta actividad es mucho mas delicada, puesto que casi siempre se generaran mayores daños a la víctima, por lo cual, ante lo necesario
de esa actividad debe procederse con absoluta responsabilidad y profesionalismo, para evitar, que la entrevista no alcance lo s objetivos esperados, debe en estos casos
evitarse la duplicidad de las entrevistas, el policía entrevista a la víctima, la entrevista el agente investigador, la entrevista el agente fiscal, la entrevista el medico
forense, la entrevista el psicólogo forense, la entrevista la trabajadora social, la entrevista el juez. Métodos de coordinac ión en estas áreas son aconsejables de ser
desarrollados, para evitar el fenómeno de la multi-entrevista. No es aconsejable tampoco que la víctima sea llevada de audiencia en audiencia, ello implica un mayor
desgaste y revictimización para las víctimas, y sus aportes son mínimos en esas etapas del proceso, su presencia es mas ritual que decisiva, en sistemas con tendencia
oral, en el cual se desarrollan audiencias, la víctima no debe, comparecer, sino a la audiencia de vista publica, a menos que sea propósito alcanzar una salida alterna o
rápida del sistema penal.

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cuerpo de las víctimas, sobre todo en aquellos casos en los cuales se investigan delitos de orden sexual,
debe reconocerse que no obstante la imperiosa necesidad de las practicas de tales actividades con fines
probatorios, los, mismos son fuente directa y un mecanismo seguro de la revictimización, normalmente esta
actividad además de victimizar nuevamente al sufriente, implicará una afectación de los derechos
fundamentales del mismo, por lo cual, estos actos se encuentra limitada por el principio de proporcionalidad;
ello implica que los mismos, deben desarrollarse solo cuando sean estrictamente necesarios y deben ser
realizados de la forma mas digna y profesional 30.

En los delitos de naturaleza sexual, una actividad que por antonomasia se desarrolla, es la pericia de
reconocimiento medico en el cuerpo de la víctima, dichos reconocimientos, en muchos casos, son inevitables, por cuanto
la intervención corporal sobre la víctima del hecho, es la fuente mas importante para descubrir, elementos de prueba 31,
pero tal practica medica si no se trata de la forma adecuada, puede convertirse en una actividad sumamente humillante,
que podría generar mas daño o aún mayor al hecho que se investiga.

Para tratar de disminuir el impacto de esta actividad se recomienda:

(a) que la víctima sea correctamente orientada e informada de la actividad que se va a desarrollar, de cual es su
naturaleza, y los objetivos que se persiguen, en resumen que se explique a la víctima en que consiste un acto de
reconocimiento y porque se realiza;
(b) debe haber una presentación del medico legista que practicara tal acto, así como del personal asistente, debe
insistirse en que no obstante la condición de perito del actuante, también es una persona que ejerce una forma especial de
medicatura, ello implica sin que sea absoluto, que se mantenga la relación paciente-medico32;
(c) la persona de la víctima debe ser informada en todo momento del procedimiento que se realiza; la información
inicial en estos casos es cave, si es necesario debe ser iniciada por el agente de policía o el fiscal y completada por el
medico forense.
(d) debe mantenerse siempre up trato digno respecto de la víctima, evitar comentarios, y actitudes, reñidas con los
actos que se desarrollan; la necesidad de un trato digno es imperativo en todos estos casos, deben los operadores del
sistema penal, cuidarse de deshumanizar a la víctima.
(e) los reconocimientos, deben ser realizados, en las mejores condiciones posibles que se tengan, las muestras que
se obtengan deben ser escrupulosamente preservadas, bajo el estricto control de cadena de custodia; los ambientes en los
cuales se practique la pericia deben estar acondicionados para generar tranquilidad a la víctima, sólo para señalar un
ejemplo, el color con el cual estén decoradas las estructuras físicas, es algo que impacta en la víctima, como lo informa la
psicología de ambientes y diseños.
(f) en todo lo posible, si la víctima es femenina, debe realizar esta actividad un perito del mismo sexo, de no ser
posible debe de haber personal femenino en apoyo del medico; ello siempre debe ser priorizado, y las decisiones
administrativas que se tomen al respecto deben poner énfasis en estas circunstancias; por ejemplo debe ser previsto que en
los turnos de la noche, haya siempre dispuesto personal forense femenino para la atención de los casos de agresión sexual.
(g) la víctima tiene derecho a que una persona de su confianza, asista al acto de la pericia, como observador de la
misma; ello es independiente a todo el personal técnico que este presente, el cual es conveniente señalar, que debe de ser
el estrictamente necesario.

30
Lo anterior se vuelve mas complejo cuando se trata de una persona que es niño o adolescente y sobre la cual se ha ordenado la practica de una intervención corporal, en
estos casos, no debe procederse en contra de la forzosamente a la practica del acto, porque ello podría implicar un acto de desproporcionalidad de la medida de coerción,
pues aunque normativamente podría adoptarse tal decisión —art. 200 inciso segundo— no debe olvidarse que esa norma se derive en el proceso de formación de ley de
una observación presidencial, y se encuentra en todo caso limitada por el 'principio de dignidad humana que se encuentra esta blecido en el articulo 3 del Código Procesal
Penal, y el cual se deriva directamente de la Constitución —art. 1 Cn— sobre el particular ver. SANCHEZ ESCOBAR Carlos Ernesto, DIAZ CASTILLO Marco Tulio, RIVERA
MARQUEZ Sergio Luis "Reflexiones sobre el Nuevo Proceso Penal. A Nivel jurisprudencial sobre tal aspecto se ha dicho: "De tal manera que lo atinente a los padres de la
menor se encuentra acreditado con prueba de carácter documental, la cual es pertinente y útil para acreditar tal circunstanci a; en tal sentido, el establecimiento de la
paternidad respecto de la menor se encuentra respaldado en un media legal de prueba legalmente establecido. Si ello es así, la solicitud de intervención corporal para
extraer fluidos que sirvan posteriormente para una prueba pericial de comparación genética, que es un acto de intervención ma s lesivo, resulta innecesario, por cuanto ya
concurre un medio de prueba que puede generar conocimiento suficiente sobre esa particular circunstancia y en tal sentido no concu rre necesidad de esa actividad de
intervención personal en detrimento de los derechos fundamentales de la menor y aún del imputado [...] En razón de ello, la valoración que el juez de conocimiento realice
para denegar el acto en virtud del principio del interés superior del niño, encuentra respaldo en el piano valorativo, habida cuenta que tal principio indica que las decisiones
de las autoridades publicas —en este caso— deben priorizar el bienestar de los niños". Sentencia de la Cámara Primera de lo Penal de la Primera Sección del Centro de las
once horas y quince minutos del veintiséis de septiembre de dos mil
once.
31
Sobre las implicaciones medico legales en relación a hallazgos de carácter probatorio mediante la pericia ver. ACHAVAL Alfredo "Manual de Medicina Legal. Practica forense.
Tomo II. Sexta edición ampliada y actualizada. Abeledo Perot. Buenos Aires. Argentina. 2005 pp. 845 a 854.
32
Altamente ilustrativo sobre el particular ACHAVAL Alfredo "Delito de Violación". Estudio Medico legal y jurídico. Tercera edición actualizada. Abeledo Perrot. Buenos Aires.
Argentina. 1998 pp. 281 a 289.

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(h) si la víctima se niega completamente a someterse a la intervención corporal, no puede ser obligada a la practica
de la misma; la víctima esta amparada aquí por sus derechos fundamentales, y por el mismo principio de proporcionalidad,
ante una negativa absoluta de la víctima, estando la misma debidamente informada ha de respetarse su derecho a no ser
objeto de prueba.

Si a consecuencia de una actividad de la víctima, se ha perdido evidencia, no debe recriminársele por ello. Usualmente
muchas víctimas, no tienen conocimiento de como actuar en casos de ser agredidas sexualmente para preservar evidencia
importante; este déficits les es imputable al estado en sus diseños de políticas publicas de persecución del delito, en cuanto
no informar debidamente de ellos a los gobernados; en razón de lo anterior, la víctima es la Ultima persona a quien puede
recriminarse la perdida de evidencia, esta conducta debe ser evitada.

2.2 La calidad de víctima en el procedimiento.

Cuestión importante es determinar la calidad de víctima que se estructura en el Código Procesal Penal, por
cuanto a partir de la determinación legal de víctima, es que el menor podrá ejercer determinados derechos previstos
específicamente en el ámbito procesal. En el artículo 105 CPP se incorporan diversos supuestos en los cuales una
persona pueda quedar comprendida como víctima de un delito; la noción conceptual de víctima tiene una vital
importancia de cara al ejercicio de determinados derechos que solo se le conceden a este sujeto procesal, por lo cual es
importante su determinación.

Ciertamente el código adopta respecto de las víctimas una construcción restringida en cuanto a la titularidad de
ese estado ante el proceso penal, por cuanto limita esa calidad a las personas directamente ofendidas por el delito, ello
indica en principio una tutela personal de la víctima en relación a la ofensa del delito por derechos individuales personales33.

Sin embargo, para garantizar una mejor protección de los derechos de infantes y adolescentes, el código
diseña un sistema diferenciado de ejercicio de derechos, uno de ellos se erige sobre el concepto de víctima, y los
concretos derechos que estas tienen, pero respecto de los menores se erige una serie especial de derechos que permite
un ámbito de mayor protección sobre todo dirigido a reducir los niveles de victimización secundaria y terciaria 34; empero
para garantizar de mejor manera la tutela de los derechos de los menores, aún para aquellos que no tengan calidad de
víctima, cuando tengan que comparecer a prestar declaración como testigos, se establece una forma especial de
interrogatorio, que ya no se encuentra fundado en la calidad Únicamente de las víctimas, sino en atención a la minoridad
de la persona, la cual comprende tanto a los niños como a los adolescentes35.

(i) Este sistema diferenciado permite generar un ámbito de mayor protección para los menores, por cuanto no
obstante que alguno de ellos, no pudiese ostentar la calidad de víctima del delito por la determinación directa que establece
el articulo 105 del Código Procesal Penal, no por esa razón en lo tocante a los interrogatorios se encuentra menos
protegido, porque la esencia de la tutela en los interrogatorios no radica en la calidad de ser víctima del delito, sino en la de
que el testigo es una persona menor de edad, y por ello, su tratamiento es diferenciado en atención a la mayor protección
que debe concedérsele36.

2.3. El fundamento del interés superior del menor víctima del delito.
Cuestión sumamente importante es la determinación del principio del interés superior de los menores, aquí vinculado
especialmente a su posición de víctima del delito, y a los ámbitos de interpretación que se podrían generar a partir del
reconocimiento de dicho principio de manera expresa en la legislación procesal penal 37, ante dicho reconocimiento se
tratará de esbozar los principales aspectos que inspiran a este principio para dotarlo de contenido respecto a la temática

33
En este marco la niñez y adolescencia tendría un nivel adecuado de protección, en relación a la tutela de sus bienes jurídicos de carácter individual, por cuanto la ofensa del
hecho punible respecto del derecho afectado, genera la calidad de víctima del menor, independientemente de su edad, ello supone en el ámbito del ejercicio de sus derechos,
una apertura de protección, por cuanto siendo el menor víctima del delito puede ejercer todos los derechos que la ley le reconoce, tanto si tiene capacidad suficiente para ello
en razón del reconocimiento del ejercicio progresivo de sus facultades y de los derechos de participación —arts. 10, 92, 94 por ejemplo de LEPINA— o por representación
cuando sus facultades mentales o cognitivas no le permitan hacer uso pleno de esos derechos.
34
Sobre ellos CORTEZ DE ALVARENGA Alba Evelyn "El proceso penal con niñez víctima de delito". Op cit. p 34 y ss.
35
Así el articulo 213 CPP que tiene acuñado una especial forma de interrogatorio bajo el epígrafe de "Interrogatorio de personas menores de edad".
36
Digamos que en este aspecto se cumple con lo prescrito en los artículos 5 y 11 de LEPINA que establecen el marco de aplicació n de los derechos teniendo a los niños y
adolescentes como sujetos de los mismos, y el principio de igualdad, con la prohibición de no discriminación.
37 3
Cierto es que el principio del interés superior tiene un amplio reconocimiento en toda la normativa de la infancia, el mismo se encuentra reconocido en la
Convención sobre los Derechos del Niño, Art. 3.1.; y el mismo se encuentra extensamente detallo en el articulo 12 de LEPINA no obstante lo cual su articulación
expresa en el numero 10 (a) del articulo 106 del Código Procesal Penal permite un mayor ámbito de aplicación.

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que se desarrolla.

Debe de indicarse que la conceptualización del interés superior de los menores tiene el reconocimiento de ser identificado
como principio rector que se utiliza como criterio de interpretación para la ponderación de otros derechos y de otras
normas38, inclusive algún sector de la doctrina ha entendido que el principio del interés superior constituye una especie de
"principio general de discriminación inversa" lo cual refleja una posición especial del menor ante el Estado que asume un
ámbito de responsabilidad subsidiaria para el cumplimiento de sus derechos39.

Precisamente, la consideración de principio guía, se estructura sobre una visión del niño como sujeto de derechos, es decir
como persona moral con un contenido independiente de intereses, es mas la posición originaria del interés superior según
el Comité de los Derechos del Nino, es que este constituye uno de los principios guías del acuerdo y por ello se deriva de el
su carácter de rector de la interpretación de otras disposiciones.

También debe indicarse que uno de los contenidos mas sustantivos del principio del interés superior, sobre todo del
enunciado estatuido en el articulo 3 de La Convención sobre los Derechos del Niño, es dar sustento a la dimensión de
dignidad humana del niño, generando una estructura diferente, centrada en la autonomía del menor como ser humano40; y
no obstante ello, los alcances del principio siempre han representado una dificultad en cuanto a los limites de su aplicación,
sobre todo por los alcances de su contenido que parecería demasiado indeterminado, lo cual se explica cómo razonable
debido a los diferentes contextos que pueden cimentar el concepto de niñez 41.

Como quiera que sea, es importante indicar que el interés superior de los niños y adolescentes,
reconocido como insertado en los derechos de ellos cuando concurren como víctima del delito, significara un
aspecto a apreciar en las decisiones que las autorid ades del Estado tomen en relación al ejercicio de los
derechos de aquellos 42, y en tal sentido se debe de priorizar la mejor tutela para el cumulo de derechos que
se reconocen a los menores como seres humanos, respecto del ejercicio de derechos de otros int ervinientes
en el proceso penal, cuestión que además es obligatorio para la autoridad incluida la jurisdiccional que tenga
que tomar decisiones en relación a la niñez o adolescencia. 43

3. La intervención penal frente a los niños y adolecentes.

3.1. El tratamiento del proceso como factor de victimización secundaria para infantes y adolescentes.
Es una realidad que ante los casos de niños y niñas qu e han sido sexualmente abusados 44 no es infrecuente
encontrar que la intervención desde las instituci ones del Estado tenga efectos nocivos respecto de los
menores que han sido víctimas de los delitos enunciados 45; o mejor dicho en otras palabras, que
38
Ello se ha interpretado así respecto de la normativa sobre los derechos del niño,: "Se trata de asegurar por parte de los Estado que, en cualquier proceso de toma
de decisiones que afecte a la infancia y adolescencia, han de tenerse en cuenta de forma prioritaria sus intereses" OCHAITA E speranza "Necesidades y Derechos de
la Infancia y la Adolescencia". Universidad Autónoma de Madrid. España. 2000 p 433. En cuanto a LEPINA la exposición de motiv os indica sobre el punto: "Este es
un principio de interpretación y aplicación de la ley, de obligatorio cumplimiento y significa que la niñez y adolescencia están primero. Cuando existe conflicto
entre derechos e intereses de niñas, niños y adolescentes frente a derechos e intereses igualmente legítimos de los adultos p revalecerán los primeros.
39
En tal sentido se sostiene: "Se trata del principio del "interés superior del niño" que convierte al Estado en responsable subsidiar io de la satisfacción de los derechos
del niño cuando los padres, tutores o responsables incumplen estos deberes y que se enuncia como principio inspirador de las conductas de las instituciones privadas
o publicas, de los tribunales, de las autoridades administrativas e incluso de los órganos legislativos". HIERRO Livorio L. ¿ Tienen los niños derechos?". Comentarios a la
Convención sobre los Derechos del Nino. Revista Educación. Número 294. Madrid. España. 1991 p 232. La articulación del principio del inte rés superior del niño no se
agota en el articulo 3 de la Convención, también resulta previsto en los artículos nueve, dieciocho, ve inte, veintiuno, treinta y siete y cuarenta.
40
En efecto, las restantes disposiciones en la cuales aparece vinculado el principio del interés superior, determinan una vinculación respecto de otros derechos relacionados a
la pertenencia del niño a la familia, y ello es así, salvo en los artículos 3 y 37 (e).
41
Los aspectos de origen de esa indeterminación se han justificado en la complejidad del "ser" del niño, así se dice: "Creo que una de las causas de esta ambigüedad
radica en que lo finalmente define este interés superior deriva de la concepción del niño, de sus capacidades, y de sus necesidades, que dista mucho de ser homogén ea y
se encuentra influida en cada sociedad por una gran variedad de factores culturales. GONZALES CONTRO Mónica "Derechos Humanos de los Niños: Una propuesta de
fundamentación. Universidad Nacional Autónoma de México. 2008 p 404.
42
Una buena propuesta de tratamiento de las niñas, niños y adolescentes sobre la base de este principio y de otros en CEMUJER "Hacia una intervención no revictimizante con
niñas, niños y adolescentes víctimas de explotación sexual comercial en el sistema judicial: Aportes desde El Salvador" Op. cit. pp. 64/67
43
Es mas la forma en que en LEPINA se determinan los ámbitos de ponderación para una aplicación mas concreta del interés superior nos parece una buena guía, para mejorar
su aplicación at efecto, el articulo 12 expresa: "Para ponderar el principio del interés superior en situaciones concretas, deben ser considerados en forma concurrente los
elementos siguientes: a) La condición del sujeto de derechos y la no afectación del contenido esencial de los mismos; b) la opinión del niño o adolescente; c) su condición
como persona en las diferentes etapas de su desarrollo evolutivo; d) el bienestar espiritual, físico, psicológico, moral, material y social del niño niña o adolescente; e) el parecer
del padre y madre o de quienes ejerzan la representación legal según el caso; y ) f) La decisión que se tome deberá ser aquella que mas derechos garantice o respete por
mayor tiempo, y que menos derechos restringe por el menor tiempo posible. La consideración de este principio es obligatoria para toda la autoridad judicial, administrativa o
particular.
44
Nos referimos a toda clase de delito sexual como violaciones, agresiones sexuales, estupros, acosos sexuales, corrupción de menores, prostitución, pornografía y actos
de favorecimiento o de inducción de los mismos, pero esos daños pueden derivarse de cualquier clase de delitos que afecten at menor directa o indirectamente, y que
por ellos, tenga que comparecer a rendir una declaración.
45
Bajo el enfoque de la "Tradicional desconsideración de la víctima", aborda Laurrari en un área determinada de la criminalidad esta problemática. Ver' LARRAURI Elena

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AUTOR: MS. CARLOS ERNESTO SÁNCHEZ ESCOBAR

irreductiblemente, lo que debería restaurar causa un daño de mayores dimensiones; lo anterior puede
generar mas graves perjuicios, si las políticas que se adoptan por todas las instituciones que desarrollan
actividades en estas áreas, ignoran o no comprenden adecuadamente el problema, y si no son conscientes
del mismo. El darlo del sistema penal es irreductible, pero el mismo creo que puede ser eficientemente manejado,
desde una perspectiva profundamente humana para causar un menor perjuicio a las víctimas.

Una política de gestión basada en la persona en el respeto, la compasión, la dignidad, y la comprensión, es una
buena opción para que todos los agentes del sistema penal desarrollen sus diferentes labores, teniendo en cuanta la
importancia que merece la víctima; lo anterior no debe perderse de vista, porque en la realidad, el formalismo, la
ritualización, la rutina de las funciones y actividades que se desarrollan, representan un factor importantes para
deshumanizar al personal del sistema penal, y a su vez, deshumanizar el tratamiento que se les brinda a las víctimas, ello
puede tener una mayor énfasis en las víctimas de delitos sexuales46.

Este panorama puede ser agudizado, cuando entran en contacto con víctimas, empleados administrativos, que
desarrollan labores de apoyo de otros funcionarios del sistema penal, y quienes con su conducta pueden agudizar los
sufrimientos que ya padecen las víctimas como consecuencia de la victimidad sufrida por el delito. Especial atención
merece el hecho de personas que desarrollen actividades no especializadas para el tratamiento de menores, y sobre todo
de aquellos que han sido víctimas de delitos sexuales, puedan ser trasladados mecánicamente a trabajar con niños, con lo
cual contradice la búsqueda de su bien e interés superior, tal como lo establece la Convención sobre los derechos del
niño47.

El tratamiento de menores de edad en las agencias del sistema penal, es una cuestión compleja que debería ser
asumida con la debida responsabilidad, por los encargados del diseño de la política públicas de intervención con el
delito; la realidad nos demuestra una abundancia de casos en los cuales los niños como víctimas del delito tienen que
entrar en relación directa con las agencias del sistema penal, y es preocupante que el personal de las mismas no se
encuentre suficientemente capacitado para saber como tratar a un menor en las condiciones de víctima de un delito48, y
sobretodo de aquellas conductas criminales de índole sexual 49, esto se vuelve mas critico cuando se trata de recibir
entrevistas a los menores, y cuando se debe rendir su testimonio, en este Ultimo caso, el establecimiento de
que el interrogatorio de los testigos por regla general se realiza mediante una técnica similar at cross
examination puede generar graves perjuicios, cuando no se tiene claro que los menores son la excepción a esa
regla.

Debe tenerse en cuenta respecto de la intervención con niños y adolescentes que la respuesta que
brinden las agencias del sistema penal, sobre todo cuando el hecho recién a sucedido, y cuando las víctimas
tiene su primer interacción con los funcionarios y empleados del sistema penal, es cave para reducir su
dolo 50; y para instarlas a una colaboración respetuosa e informada respecto de los actos que se desarrollaran

"Porque retiran las mujeres maltratadas las denuncias" en Revista de Ciencias Penales. Asociación de Ciencias Penales de Costa Rica. Año 16 N° 22. Septie mbre 2004. San José.
Costa Rica. 2004 p 13
46
Precisamente dichos males y tratos deshumanizados, suelen resultar de la aplicación de procedimientos excesivamente formaliza dos y automatizados, en los
cuales los agentes del sistema penal, tratan a las víctimas, como un "dato" o "caso" mas delos que les toca conocer por su vinculación al trabajo, de ahí que. la
mera constatación, la entrevista rutinaria, el chequeo superficial, el caso del día, son aptitudes que comprometen la buena f unción de los encargados de las
agencias del sistema penal, respecto de la atención que deben brindarse a víctimas. En cuanto a los malos tratos que se infligen de manera institucional es
aleccionador lo que se expone en CEMUJER "Hacia una intervención no revictimizante con niñas, niños y adolescentes víctimas de explotación sexual comercial en
el sistema judicial: Aportes desde El Salvador". Op cit. p 17.
47 4
Ademas del rango de norma internacional, entre nosotros el principio de interés superior se encuentra establecido en el artic ulo 12 de la Ley de Protección Integral de
la Niñez y la Adolescencia con un amplio desarrollo
48
En tal sentido LOPEZ ORTEGA Juan José "La Protección jurídica de los niños-víctimas en el proceso penal" en Revista Justicia de Paz. N° 10. Art. 1V-Vol.I11. Septiembre-
Diciembre.2001. CSJ-AEC1. San Salvador. El Salvador. 2001 p 245.
49
Empero, todas la etapas de la intervención penal, pueden generar una mayor victimidad en los infantes y adolescentes, precisa mente por ello, debe afirmarse que,
la yuxtaposición de objetivos jurídicos, de investigación, psicosiquiátricos, pedagógicos, médi cos, sociales, sin una matriz que les de coherencia ad-infra y ad-extra son
una fuente que permite no solo desarrollar, sino también profundizar el fen6meno de la victimización secundaria. De ahí que c uando surge el evento de la
coincidencia de los diversos intereses profesionales, que implica la concurrencia de diversos profesionales, sin una metodología previamente consensada y definida de
como actuar y tratar con la víctima, con su sufrimiento y los problemas que se originan en todo su ser a consecuencia del delito, los efectos que pueden derivarse de
la revictimización pueden ser muy graves. La confluencia de todos estos intereses resulta legítima, el foco del problema, es como se conduce esa múltiple actividad
para lograr los fines profesionales en relación a la investigación del delito y al tratamiento de la víctima, causándole el menor daño posible. Ciertamente si no se
planifican en protocolos de intervención, todas las actividades que se desarrollan por el personal de las agencias del sistema penal, toda la superposición de revisiones
medicas, de entrevistas, de declaraciones, de evaluaciones, de comparecencias a las audiencias, ciertamente saturaran por cantidad, pero no profundizaran en calidad de lo
actuado y del tratamiento que se le dispense a la víctima.
50
Como manifestaciones traumáticas que se evidencian en los momentos recientes al suceso del trauma causado por la ofensa delic tiva y que deben ser conocidas por
los operadores para dar una correcta atención a las víctimas se puntualizan: a) incapacidad para reaccionar adecuadamente a los estímulos externos, con un

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en el procedimiento de investigación, procesamiento hasta el enjuiciamiento de los hechos; lo anterior

requiere de un aspecto cave, la uniformidad de los procedimientos que permitan asistir y tratar a las víctimas
de una manera digna y compasiva, con la mayor diligencia profesional en las actuaciones que se desarrollen
y en las cuales la víctima comprenda que ella tampoco es un objeto en el procedimiento sino un sujeto del
mismo, es decir una persona con derechos 51.

Lo anterior supone un nuevo reto, para el desarrollo de las políticas públicas en la investigación
criminal, que sobrepasan las meras reformas legales, es necesario que se puedan articular disp ositivos
eficaces para cuestiones del orden del respeto por los Derechos Humanos del niño, porque la victimización
secundaria produce un nuevo daño psicológico sobre el cual debe tratar de reducirse en lo posible 52. La
cuestión no solo atañe a la reforma de leyes, deben modificarse profundamente las pautas de comportamiento
de las personas que laboran para el sistema penal, y es necesario que las mismas estructuras físicas de las
instituciones tengan áreas especializadas y funcionales para un tratamiento dif erente de las víctimas que por su
edad quedan comprendidos en los rangos de niñez y adolescentes.

3.2. Victimización y Revictimización aspectos concretos respecto de niños y adolescentes.

Hemos sostenido, que tanto la victimidad 53 como la revictimización, no puede ser erradicada, aspirar a ello,
seria no solo una aporía, sino también una especia de maniqueísmo, que no permitiría comprender completamente el
problema de la victimización originada a consecuencia de la intervención del sistema penal54;

Por el contrario, los efectos que se causan por la victimización secundaria, los cuales se encuentran
vinculados a los perjuicios causados por la victimización primaria, son efectos nocivos del orden de la salud en
toda su extensión, tanto la somática como la psíquica y mental: así como las afectaciones que se vinculan al
sistema de representaciones sociales que regulan las conductas cotidianas del niño; y que tienen una connotación
importante por que inciden en la formación de la personalidad de los infantes 55.

Los operadores del sistema penal, deben ser conscientes y no deben desconocer, que la victimización
secundaria, promueve la actualización de lo sucedido, a tal punto que configura una nueva experiencia
traumática difícil de explicar o justificar, desde toda perspectiva; sin embargo, esta relación proceso-víctima, no
puede ser evitada en los sistemas jurídicos actuales, por ello, la opción es la reducción sensible de los efectos
traumáticos que se producen por la revictimización, y ello solo es posible, articulando unas formas de
actuaciones que permitan que la víctima no sea expuesta de manera múltiple a los efectos del recuerdo del
evento criminal 56, y que la forma en la cual se rinda el testimonio implique una menor lesividad a los niños y

embotamiento emocional que le convierte en especialmente manipulable y frágil; b) trastorno de la conciencia, con sentimiento s de extrañeza respecto a lo que le rodea
y respecto de si misma, con escasa capacidad para reconocerse a si misma en ;el contexto; c) trastornos de la memoria, que le impiden recordar adecuadamente
aspectos importantes en relación con los hechos; d) aislamiento del entorno y falta de inter és, que le puede impedir una adecuada valoración respecto de la importancia
del hecho y de sus consecuencias. QUEREJETA CASARES Luis Miguel "Las Víctimas y los danos personales derivados del ilícito penal" en "Las Víctimas en el Proceso
Penal". 1 edición. Servicio Central de Publicaciones del Gobierno Vasco. San Sebastián. España. 2000 p 65.
51
La relación que se desarrolle entre las víctimas de los delitos —con énfasis en niños y en delitos sexuales - debe estar cimentada sobre la base del respeto, el buen
trato, la cordialidad y el esmero profesional para realizar de manera eficiente todas las labores de investigación y apoyo pa ra las víctimas; pero además se deben
utilizar todos los recursos disponibles para que el aseguramiento de la evidencia no descanse en métodos formalizados, debe haber una adaptación que respetando la
esencia de las formas, permita un ambiente menos hostil para1as víctimas.
52
Respecto de esta cuestión ver. GALLEGO Juan Pablo "Desprotección integral y revictimización de niños, niñas y adolescentes en la investigación del abuso sexual
infantil" en AA. VV. Abuso Sexual en la Infancia. 3. La revictimización. (Jorge R. Volnovich Comp.). LUMEN. 1° edición. Buenos Aires. Argentina. 2008 pp. 150 a 157.
53
Sobre la victimidad algunos aspectos traumáticos que se han observado en relación a delitos sexuales son
los siguientes por ejemplo: a) Vergüenza; b) echarse la culpa; c) subyugación; d) odio mórbido; e) gratitud paradójica; f) de shonra; g) inhibición sexual; h) resignación; i) herida
o lesión secundaria; j) caída en status socio-económico. FARIA-COSTA Zelia. GOLDBARD Lillian en Seminario-Taller "Tratamiento Psicológico de Víctimas de Abuso Sexual". San
Salvador. El Salvador. Junio 2002.
54
En este punto debe indicarse, que erradicar la revictimización no es no posible, se pretende únicamente reducir los niveles de victimidad secundaria, porque ello, es
compatible con la realidad en el actual estado de cosas, el darse cuenta que el sistema penal causa daños a las víctimas, y que estos perjuicios pueden ser reducidos, es parte
de una correcta intelección del problema, porque la revictimización no implica únicamente un malestar en la víctima que puede ser erradicado COMO una especie de
enfermedad. Una mejor comprensión del fenómeno de la victimización secundaria implica reconocer que el concepto de es te tipo de victimización no comprende solamente
el interés por evitar, que los menores que sufren las consecuencias de un delito —con énfasis en conductas sexuales— "se sientan mal" durante su interacción con las agencias
del sistema penal y con las diferentes intervenciones que los funcionarios o empleados verifiquen: es decir, la reducción de la victimidad no se corresponde con lograr un
bienestar momentáneo o neutralizar un malestar transitorio, ello es importante pero no agota los fines de reducir el fenómeno de la revictimización, el cual debe ser visto en
un enfoque de mayor contexto.
55
Para comprender lo que significa una experiencia traumática, ella debe ser confrontada con marcos teóricos
complejos que incluyen diversas categorías, vervi gratia, el síndrome de estrés post traumático —conocido como Post Traumatic Stress Disorder— que constituye esencialmente una
categoría psiquiátrica o la Neurosis Traumática que se vincula con clasificaciones psicoanalítica). Sobre el abundamiento de ambas afectaciones, puede intentarse una cabal
comprensión de la victimización secundaria como categoría tras-disciplinar, lo cual demuestra la necesidad de articulaciones de políticas en ese mismo sentido, en cuanto a las
afectaciones de este tipo de síndrome se abundara en un respectivo apartado.
56
Sobre lo anterior debe tenerse en cuenta que los procesos de revictimización generan nuevas situaciones traumáticas, y mientr as mas se repitan, mas se renovaran

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adolescentes 57.

3.3 Sistema penal, infancia y adolescentes.

La cuestión de la revictimización de la infantes y jóvenes, es todavía mucho mas compleja, dado lo
particular de la personalidad de ellos, todavía en formación, de ahí que, los danos que el proceso puede causar
les, debe ser reducido al margen mínimo, ello porque el sometimiento at rito procesal, puede generar un mayor
daño y desencadenar efectos nocivos para los afectados por el delito, lo cual, se podría acentuar con su
desarrollo síquico-somático esta realidad, la reflexión victimológica se ha desarrollado significativamente en los
últimos años, sobre todo respecto de los abusos de menores, y de las consecuencias nocivas que implican el
sometimiento de los casos al sistema penal; y precisamente ello ha dado lugar a compromisos internacionales y
a una producción científica que prueba la importancia de este campo tras-disciplinar 58.
En el caso de niños que han sido sexualmente abusados, no es extraño encontrar que la intervención desde
el Estado tenga efectos nocivos, o sea que, el perjuicio que se puede causar a los menores en su contacto
con los sistemas judiciales, es mucho mas perjudicial, que la misma conducta delictiva 59, lo anterior tiene una
mayor sobredimensión cuando los mass media generan una publicidad indiferente al interés del menor, que en
esencia, permite su identificación y posterior revictimización terciaria.

Es por ello que en lo atinente a la agencia del sistema de la judicatura y de las partes proc esales, se debe tener
en cuenta por todos los operadores del sistema que la declaración de los menores, es un acto diferente al de los
adultos, que constituye un testimonio extraordinario, y que debe ser valorado conforme a esos parámetros, que el
menor, por su condición no puede ser asimilado con los adultos, y que su testimonio debe ser to rnado en condiciones
diferentes 60.

Ante este panorama debe tenerse en cuenta que la Oficina Regional para América Latina y el Caribe del Fondo
de Naciones Unidas para la infancia (UNICEF) ha sostenido que: "los medios probatorios tradicionalmente empleados
a nivel judicial resultan poco apropiados e insuficientes para constatar la realidad del afectado, produciéndose,
muchas veces, una nueva situación de maltrato, conocida como victimización secundaria. Es necesario desarrollar
otros métodos de acreditación de los hechos para enfrentar el ocultamiento y la distorsión que generalmente hace el
adulto".

De ahí que debe ponderarse, cuidadosamente, si es conveniente y necesario. que un niño rinda su
testimonio, es decir si exponerlo a tal actividad es proporcional al perjuicio que podría sufrir por los aspectos de la
revictimización, por ello en cuanto sea posible deben de reducirse el número de entrevistas al menor, este es un
aspecto que debe vincularse a la obtención de su declaración bajo parámetros que permita posteriormente su plena
valoración probatoria, por cuanto la exposición de la persona a diversas declaraciones aumenta la revictimización del

causando daño a la víctima, por ello no debe perderse de vista que estas experiencias de revict imización se encuentran estrechamente asociadas con lo aterrador,
espanto que luego se revive en juegos, pesadillas, disturbios en el rendimiento escolar, en las relaciones con sus pares, etc étera; por lo cual el diseño de la política
institucional que hábil de articularse debe de ser homogéneo y consensado, a efectos de reducir al mínimo la reiteración del evento traumático.
57
Y es que ciertamente la falta de adecuación en los dispositivos institucionales, la falta de planificación, de organización, de la articulación de políticas comunes a cada uno
de los sectores del sistema penal, genera un grave daño a las víctimas. El fenómeno que resulta en este caso es el de la inversión del juicio; en el sentido que, siendo
gobernadas las instituciones públicas por funcionarios adultos, sus esquemas, preocupaciones. valoraciones, y juicios, y asunción de decisiones se hacen con un esquema de
persona adultas, comúnmente desde irreprochable derivaciones lógicas lineales, que lastimosamente no incorporan la no tan lineal —y por ende mas real— razón de los
menores, que tienen su propia dimensión y valoración a la cual se debe también atender y es que para el niño lo relevante no necesariamente es lo que es relevante para el
adulto. Y, en definitiva, la búsqueda del "bien superior del niño" nunca es tal, si no considera la situación problemática desde la perspectiva del propio niño.
58
Desde esta visión ha surgido la caracterización del Derecho minoril Víctimal, el cual se define como "el conjunto de principios, valores, normas y procedimientos jurídicos
(locales, nacionales e internacionales), tendientes a requerir, posibilitar y controlar las prerrogativas y pretensiones de las víctimas menores de delitos sexuales". En este
contexto general la problemática específica de la niñez victimizada por vía de delitos de carácter sexual, ha tornado progresivamente, una importancia trascendental, en las
agendas de las políticas públicas de seguridad, así como en el desarrollo de las políticas criminales y penales de las distintas regiones del mundo. Para ello debe advertirse que
cada vez mas, los niños son víctimas de la delincuencia organizada, y que los niveles de victimización, en conductas delictivas, como trata de blancas, turismo sexual,
pornografía por Internet, sexo perceptivo, prostitución, hacen énfasis en la población de infantes y púberes.
59
Por así decirlo, el hacinamiento de profesionales, la superposición de revisiones medicas; la multiplicidad de entrevistas qu e rebosan por su cantidad, pero no por su
calidad, las precarias condiciones de los lugares en los cuales se desarrolla la actividad de investigación y de juicio, con ambientes no solo inapropiados sino que
también hostiles a las víctimas menores, los negativos efectos de la institucionalización de menores víctimas, que cuando son agredidos por sus propios progenitores,
son llevados a lugares de protección, en los cuales se sienten --encarcelados—; la falta de una política predecible y segura de atención a largo plazo para los menores víctima de agresiones
sexuales, hacen que el contacto de los menores, con las agendas del sistema penal, sea critica y en mucho casos una mayor fuente de victimización
60
En tal sentido, debe de entenderse que las declaraciones de infantes y aún de adolescentes deben ser realizadas de una manera diferente y adecuada que garantice la menor afectación de
las víctimas como consecuencia de su declaración, de ahí que, en estos casos resulta plenamente justificado que dicha testificación, sea sin la presencia del acusado, y que se rinda en
ambientes, no hostiles, para lo cual es cave, la estructura arquitectónica judicial, por cuanto las salas de juicio ordinarias, no son compatibles, para que un niño rinda testimonio; estos aspectos
en la nueva legislación procesal han sido establecidos precisamente para generar un marco de mayor protección a esta clase de víctimas.

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mismo, generando graves perjuicios" 61.

4. El testimonio y el interrogatorio de los niños y adolescentes en el proceso penal.
4.1. Bases introductorias a la declaración de menores.
Cuestión aparte, es el tratamiento que corresponde a menores que han sido objeto de delitos. y con mayor especificidad
que han sido injuriados por conductas criminales de connotación sexual. En estos casos, debe indicarse que los menores
gozan por su condición de tales y en virtud del principio de igualdad, en este caso por la clausula de diferenciación de un
trato desigual a los adultos, por lo cual, siendo la víctima un niño, es mas prevaleciente el derecho de esta a no ser
careada con el ofensor, con lo cual la declaración de los infantes, debe ser recibida sin la presencia del acusado,
aunque a este debe garantizársele la percepción audiovisual aunque sin confrontación o al menos la audición
de lo que declara el menor, lo cual también puede ocurrir cuando se trate de personas adolescentes según las
particularidades del caso 62.

Inclusive ante víctimas altamente traumatizadas aunque no sean menores, seria posible en el caso
particular, limitar la amplitud del derecho de confrontación, con lo cual el testimonio seria rendido en las
mismas circunstancias del menor; pero ello no implica que el acusado desconozca quien es la víctima, y que
esta pueda ser interrogada, sino únicamente por la excepcionalidad del caso se limita el llamado careo directo o
face to face es decir la forma de la obtención del testimonio de los niños y adolescentes exige una practica
distinta para que el menor pueda rendir su declaración minimizand o los riesgos de la confrontación visual y
verbal con su posible ofensor, de tal manera, que el peligro de una mayor victimización a consecuencia de la
forma del interrogatorio, sea reducida a su mas mínima expresión, todo ello debe ser entendido en un sentido
integral respecto de la declaración testimonial del niño o adolescente 63.

4.2. La declaración de los niños (menores de doce altos). Cuestiones comunes.

Debe señalarse que la declaración de los menores se encuentra sometida a un régimen especial
diferenciado, el cual es notoriamente un régimen de protección anticipada, así dicho forma de prestar
declaración se encuentra condicionada por los siguientes aspectos: a) a rendir su declaración en ambientes
no formalizados u hostiles; b) a que su declaración puede ser rendida mediante el uso de medios
tecnológicos; c) a que su declaración cuando sea grabada para que se reproduzca en el juicio, sin necesidad
de que el menor comparezca nuevamente a declarar; d) a no ser interrogado personalmente por el imputado
ni a ser confrontado con el, cuando rinda su declaración; e) a que su testimonio se reciba obligatoriamente
como prueba anticipada; o a que al rendir su declaración el juez conduzca el interrogatorio; g) a que
obligatoriamente cuando el menor declare le asistan sus padres, representante le gal, un pariente de su
elección o un profesional de ciencias de la conducta; h) a que se proteja su intimidad y se limite la publicidad
al ser interrogado; g) a que las preguntas del interrogatorio se realicen de una manera especial.

Debe señalarse, que los aspectos indicados tienen aplicación preferentemente cuando el menor rinde
su declaración testimonial, pero nada obsta a que en cualquier declaración que se le reciba o acto procesal de
61
En tal sentido debe de potenciarse la entrevista unificada para los actos de investigación y la declaración en juicio, cuando sea necesario, es por ello, que la búsqueda de la prueba de carácter
técnico, en estos casos es vital que sea realizada escrupulosamente. En tal sentido afirmamos que, si el testimonio del menor, es necesario que se rinda en juicio, tal actividad debe ser realizada de
manera distinta a la forma en la cual se desarrollan los actos de prueba testimonial. Por eso hacemos énfasis en que como medida adecuada el menor debe al menos rendir una solo entrevista
unificada en los actos de investigación y posteriormente su testimonio en juicio, sin que sea necesidad que el menor sea llevado de audiencia en audiencia, si es viable la obtención de una sola
declaración plena con fines probatorios, ello seria lo mas adecuado.
62
Es mas tratándose de la niñez, las condiciones ordinarias de una sala de justicia, puede implicar una afectación respecto de la integridad del menor, lo ideal, seria
que los entornos en los cuales los menores declaren, sean los menos hostiles posibles, y los mas cercanos a ambientes naturales, para el menor, ello es una labor de
estructura arquitectónica judicial, que no puede soslayarse. En estos casos usualmente se equiparan salas especiales, ambient adas a las edades infantiles de los
menores, lo cual reduce en gran medida un entonces desconocido, que por lo mismo, es completamente hostil al niñ o.
63
Son distintos parámetros los que aquí se pueden sustentar entre ellos los siguientes: (a) que los menores debe n declarar en lugares adecuados, que reduzcan al mínimo el
factor de la hostilidad, y por ende los niveles de revictimización. Las salas de audiencia en las cuales se celebren los juic ios, deben ser acondicionadas para este tipo de
testimonio, es mas, lo ideal es una sala especial, en la cual se encuentre solo el menor y que su testimonio sea visto por medio de circuito cerrado o usando el sistema de
teleconferencia adaptado a la forma de una declaración. (b) el menor al declarar no debe ser careado con el acusado; en estos casos el derecho al careo resulta limitado, la
confrontación cede en entidad, pero no desaparece, en todo caso el acusado tiene el derecho de saber quien testifica y de que sea interrogado, aunque no lo tenga a la
vista de manera inmediata. (c) el menor no debe permanecer en la sala de juicio, durante el desarrollo del debate; la sala de audiencias por si misma puede ser un ambiente
hostil al niño; en todo caso debe explicarse todo lo relativo a su declaración y a lo que va a ocurrir.(d) l a forma del interrogatorio del menor es especial, las preguntas deben
ser claras y sencillas, si es necesario debe autorizarse el interrogatorio sugestivo; deben evitarse los interrogatorios cómi cos y sobre todos aquellos con tendencia de
confrontación autoritaria, tratándose de menores, debe cuidarse hasta la tonalidad de la voz para interrogar. (e) cuando sea necesario debe ev aluarse la permanencia
junto, al menor de personas de su confianza, o de personal especializado, con el cual el niño tenga un nivel de confianza; la presencia de estas personas significa un
cuestión de apoyo anímico, no se pretende que dichas personas declaren o pregunten al menor, se trata de un respaldo de carác ter sicológico, para calmar ansiedades del
menor, ante el evento traumático. (f) debe reducirse los niveles de angustia, temor y sobre todo de humillación del menor en cuanto al interrogatorio, tra tándose de
menores, la actividad del juez, se vuelve mas activa en la tutela de sus derechos; en estos casos el papel del juez es mas protagónico y su intervención para salvaguardar los
derechos del niño puede ser asumida aun oficiosamente.

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similar naturaleza, estando el menor presente se puedan adoptar las medidas pertinentes tendientes a su
protección; también debe señalarse que aunque algunas de las medidas cuando se trata de personas menores
de doce años son de carácter obligatorio, ello en nada contradice que dichas reglas sean aplicables también a
adolescentes, cuando ello sea necesario al caso particular del cual se trata, así las afirmaciones que se hagan
respecto del contenido de estas cuestiones atinentes a la declaración de infantes, son extensivas para los
mayores de doce años.

4.3. Derecho a declarar en un ambiente menos hostil.

El entonces en el cual se rinden las declaraciones de los menores, es una cuestión importante para
el ejercicio de sus derechos, y se encuentra reglado legalmente a partir de una combinación normativa, la
primera establecida en el articulo 106 N° 10 (e) 64 a partir de la posición de víctima, pero además teniendo en
cuenta su calidad de infante o adolecente; la segunda es la relativa a la regla establecida en el articulo 213
letra (b) 65 y en ambas disposiciones se hace énfasis en la cuestión ambiental para la rendición de la
declaración 66;

Lo anterior, hace necesario, la creación de una estructura física que sea acorde con las necesidades de
protección de las víctimas, se trata aquí de lugares que respondan a la concepción de ambientes no hostiles
ni opresivos para los menores 67. Sobre este punto, la ventaja que se tiene ahora con mayor precisión es que
legalmente, tal derecho de la víctima ya ha sido reconocido, y por ello, debe en todo momento procurarse que
el infante o adolescente rinda su testimonio en los lugares que generen las garantías necesarias para el
ejercicio de ese derecho 68.

Un ambiente no hostil, significa un espacio que sea compatible con la edad y la comprensión del
menor, es decir un lugar habituado a su nivel de socialización, un entorno que no le sea extraño al infante, y
que sea natural para el. Sobre este aspecto los sistemas de justicia que han desarrollado ambientes no
hostiles, los acondicionan en forma de sala de juegos de niños, o de guarderías, de sala cuna, o de aulas de
kínder o de escuela, con decorados especiales, que incluyen hasta aspectos de relajación en la forma en la
cual se encuentran pintados, de acuerdo a los parámetros de la psicología del color y del ambiente 69.
En lo que respecta a las lugares para rendir testimonios, debe procurarse que los menores se encuentran en un
ambiente acorde a los mismos, y a todo lo que lo rodea; lo anterior implica que en la recepción de la

64
Precisamente dice la disposición legal: "La víctima tendrá derecho [...] Cuando fuere menor de edad [...] A que se brinden facilidades para la rendición de su testimonio en
ambiente no formales, ni hostiles y de considerarse necesario por medio de circuito cerrado o videoconferencia; y a que se grave su testimonio para facilitar su reproducción
en la vista púbica cuando sea necesario y a que no sea interrogado personalmente por el imputado, ni confrontado con el, cuando fuere menor de doce años"
65
En este caso dice el texto: "El interrogatorio de una persona menor de edad estará sujeto a las modificaciones siguientes …(b) En caso de ser necesario, el juez
podrá autorizar el interrogatorio de un testigo menor de edad utilizando los medios electrónicos o de teletransmisión que sea n indispensables, para salvaguardar su
integridad y siempre respetando los principios de la vista pública.
66
Este aspecto, es una cuestión importante, por cuanto, es fundamental para la evitación de la revictimización, y no obstante los esfuerzos p ara mejorar la arquitectura
de las estructura físicas de las salas de audiencia, ello debe seguir siendo potenciado. Con las estru cturas tradicionales de salas de juicio, ciertamente se acrecentaban los
aspectos de la afectación de la declaración de infantes o adolescentes, ello entendido en su contexto, por cuanto dichas sala s, son lugares desconocido para la víctima
que de repente, es introducida al mismo, y en infantes, este aspecto puede generar efectos no deseados, por cuanto un entorno completamente f ormal, es ajeno a la
conciencia y comprensión del mismo. También debe señalarse como factor de incidencia el rito del procedimient o, la distribución y ubicación de los espacios, también
impactan sensiblemente, por ejemplo, el estrado en el cual se encuentran los jueces es por naturaleza simbólica mas alto, y l a ubicación del testigo —en este caso un
infante— mas bajo, la cuestión es que dicha estructura que es un signo de autoridad, es posible que el menor no pueda comprenderla completamente, lo cual podrí a
contribuir a distorsionar en el menor el sentido de autoridad, mas si la practica del interrogatorio, se conduce de manera in adecuada. De igual manera, la presencia de
diferentes personas en esos actos, inclusive de personal armado, son percepciones que pueden distorsionarse en la comprensión del menor, y generarle temor y
ansiedad, lo cual es fuente de una nueva forma de victimidad. En tal sentido, las salas de juicios, en su estructura clásica no se corresponden con la idea de un lugar que
pueda trasmitir al niño víctima, paz y sosiego y por el contrario, son estructuras pensadas para adultos, que contribuyen a generar mayor victim idad en los menores.
67
En igual sentido destacando la necesidad de que los testimonios se rindan en ambientes no hostiles LOPEZ ORTEGA Juan José "La Protección jurídica de los niños-víctimas en
el proceso penal" Op. cit. p 250.
68
Aquí debe también considerarse que cuando se presenten problemas para garantizar este derecho, en el sentido que el menor no pueda ser llevado a los lugares
adecuados para rendir su declaración —porque por ahora son pocos los centros judiciales que cuentan con ellos— tal situación extraordinaria, no obsta para que aun así, se
pueda acondicionar un lugar para hacerlo menos hostil o formal y recibir en el mismo la declaración, si por razones justifica das no es posible el acceso a los lugares que
garantizan mejor el ejercicio de ese derecho, lo importantes, es que se rinda el testimonio en un lugar que pueda reunir condiciones mínim as para evitar una mayor
victimidad en el menor, a guisa de ejemplo es muy razonable de sostener lo que se afirma sobre esta cuestión: "No estaría incorrecto que el testimonio de la niña, niño o
adolescente se tome en su propia vivienda, si en ese lugar el niño se siente seguro. Eso seria un ambiente no formal". Si deb e de indicarse que por las condiciones del lugar,
el mismo debe ser acondicionado para evitar la confrontación con el imputado, y sobre todo debe tenerse en cuenta, si con ello no se pone en pe ligro at menor o a su
familia, sobre todo cuando concurran presupuestos del régimen de protección de testigos o víctimas.
69
Es importante indicar que, estos lugares, no solo son necesarios para la realización de las audiencias de juicio, o mas concretamen te para recibir la declaración
testimonial del menor, sino que los mismos se requieren en las oficinas en las cuales los menores se rán entrevistados, o en las cuales tengan que desarrollarse
actividades periciales con ellos, digamos que este seria un aspecto ideal para lugares en los cuales el menor tenga que rendi r una declaración o realizar cualquier acto de
investigación, ello al menos podría ayudar a disminuir los niveles de victimización secundaria

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(MATERIAL EDITADO POR LA ECJ PARA FINES EDUCATIVOS: SOBRE LA LEY DE PROPIEDAD INTELECTUAL = ART. 44 INCISO C), ART. 47 16
 EL INTERROGATORIO A LA NIÑEZ – ADOLESCENCIA, COMO VÍCTIMA DEL DELITO; CUESTIONES VICTIMOLOGIA JURÍDICAS Y DE VALORACIÓN.
AUTOR: MS. CARLOS ERNESTO SÁNCHEZ ESCOBAR

declaración e interrogatorio de un infante, no concurre el formalismo del rito 70, en el sentido que el menor
declare ante la presencia inmediata de los jueces y de las partes; en estos casos, el testimonio se obtiene en
una forma especial mediante un sistema tecnológico que permita la percepción de l o que el menor declara, pero
el testimonio se rinde desde un lugar ambientado para el infante71, lo cual garantiza la inmediación del mismo para las
panes y jueces pero de una manera diferente que no victimiza en mayor medida al niño72.

4.4. La preservación de la indemnidad del niño. Prohibición de interrogatorio personal del imputado y de
confrontación.
Cuestión fundamental es la reglamentación actual que se hace sobre lo relativo a la declaración de los niños y
niñas, y a las formas de interrogatorio a las cuales ellos pueden ser sometidos en el proceso penal, en torno a ello, debe de
indicarse que la ratio legislatoris es generar un ámbito especial de protección en cuanto a la infancia, teniendo en cuanta su
especial condición de vulnerabilidad y la protección reforzada de la cual deben gozar los mismos, para tratar de mantener
un ámbito de mayor incolumidad sobre su integridad personal.73

Sobre este aspecto debe considerarse que el testimonio de un menor no puede asemejarse en su forma de
producción al testimonio de una persona adulta, se requiere aquí, que se conceda un trato diferenciado, precisamente por la
desigualdad que existe entre una persona que es un niño y una persona que es un adulto; este tratamiento diferente, es la
regla general cuando se trata de niños, lo que llanamente significa que cuando la víctima tenga menos de doce años, bajo
ningún punto de vista puede ser interrogado personalmente por el imputado, ni tampoco puede ser confrontado con el, aquí
se manifiesta muy claramente una de las consecuencias del interés superior del niño74, en el sentido que ya
normativamente se establece esta diferencia, con lo cual, la misma ya no es objeto de ponderación, y es un mandato legal
que tiene sentido imperativo75.

La ley procesal penal precisamente ha determinado una serie de reglas que hacen que el testimonio de los niños
reciban un trato sustantivamente diferente en cuanto a la manera de su recepción76 y que tiene un ámbito reforzado de
protección, estas formas son realmente diversas a las que en la generalidad se disponen para la declaración de los testigos
que no se encuentran en un régimen de declaración especial y atienden a dos aspectos claramente diferenciados uno la
prohibición de que el imputado interrogue directamente al menor, la otra, que el infante sea confrontado directamente con el
imputado, dichos aspectos pueden desglosarse en los siguientes:

(I) A que se procuren todas las facilidades para que el testimonio del infante sea rendido en ambientes
no hostiles, ni formales (art. 106 N° 10 (e) este aspecto que ya fue tratado supra es complementario,
al derecho de no ser interrogado ni confrontado directamente por el encartado, y dicha prohibición
supone en todo su contexto que el ambiente en el cual declara para el menor no sea un ambientes de
hostilidad, se pasa aquí de una visión meramente arquitectónica de la tirantez de las estructuras, a
70
Sobre la reducción del formalismo en la declaración LOPEZ ORTEGA Juan José "La Protección jurídica de los niños-víctimas en el proceso penal" Op. cit. p 246.
71
Sobre el particular se tiene dicho: "El testimonio de la víctima no es un simple relato o un simple cuento, es la re-vivencia de un trauma, una regresión a los hechos
vividos que causan sufrimiento emocional. Por ende tratándose de niños, niñas y adolescentes los ambientes judiciales para re ndir su testimonio han sido
determinados como ambientes no "formales y no hostiles" para ellos [...] Así mismo los ambientes judiciales en los que se ubi cará al menor no deben ser
necesariamente serios o formales, sino que pueden ser decorados con colores y figuras adecuadas a la niñ ez, para generarles una sensación de distensión y seguridad.
Estos serian ambientes no hostiles para los niños víctimas de delito. La Corte suprema de justicia ha instalado 3 sistemas de Cámaras Gesell en cada uno de los centros
Judiciales de Santa Ana, San Miguel, y San Salvador, esperando a futuro cubrir todos los demás, con el fin de que los tribunales cuenten con las herrami entas
necesarias a los fines de documentar la recepción de la declaración del menor de edad y a su vez cumplir con el derecho espec ial". CORTEZ DE ALVARENGA Alba
Evelyn "El proceso penal con niñez víctima de delito" Op cit. p 37 a 38.
72
Claro esta, que en estos casos, la inmediación como principio pleno del juicio oral, resulta restringida, pero tal limitación es necesaria en un juicio razonable de ponderación,
y es obligatoria cuando se trata de infantes, es decir de niños de doce años, pues tal calidad de infante, se encuentra definida así por ley, precisamente el articulo 3 inciso
segundo de la LEP1NA que dice: "Para los efectos de esta Ley, niña o niño es toda persona desde el instante mismo de la concepción hasta los doce años cumplidos, y
adolescente es la comprendida desde los doce años cumplidos hasta que cumpla los dieciocho años de edad".
73
Digamos que esta es una manifestación del principio de prioridad absoluta, visto en el sentido de que la protección de los infantes en este caso debe ser una prioridad en
cualquier circunstancia, y aquí se presenta esa forma de protección en cuanto al mecanismo de interrogatorio, pues habilitar una forma tradicional de interrogar al menor
generaría muy probablemente graves daños a su integridad como persona.
74
Se aprecia aquí como decimos una consecuencia del interés superior, pero ya no visto en su sentido natural de interpretación, sino como una manifestación normativa, que
resuelve el conflicto de derechos e intereses entre menores y adultos haciendo prevalecer el de los primeros, ello también se complementa con el principio de prioridad.
75
Aquí puede estimarse también la regla final del articulo 12 de la LEPINA que reza: "La consideración de este principio es obligatorio para toda la autoridad judicial,
administrativa o particular". Dentro del contexto de la autoridad judicial, quedan comprendido los jueces que tienen competencia en materia penal, por lo cual debe de
garantizarse el cumplimiento de las normas de protección de los infantes.
76
Lo usual es que un testigo declare en la sala de juicio, que ese acto sea individual y sin la asistencia de otra persona, que se interrogado el testigo con la técnica del
interrogatorio directo y que se permita en toda su extensión el contrainterrogatorio, con el derecho al "careo", es decir a la confrontación visual entre testigo e imputado en el
mismo acto de declarar. Arts. 209 CPP.

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AUTOR: MS. CARLOS ERNESTO SÁNCHEZ ESCOBAR

una de mayor contenido, también las interacciones humanas pueden significar un contexto hostil para
el infante.

(II) A que si se estima necesario, el testimonio sea rendido por medio de circuito cerrado o video-
conferencia, a que el mismo sea gravado para ser reproducido de esa manera en la vista publica, lo
cual significa que el menor ya no declarara en el juicio y que esa declaración tendrá la calidad de un
anticipo de prueba77. Se presentan aquí dos mecanismos que aporta ahora los recursos tecnológicos,
uno de ellos es la rendición de la declaración testimonial mediante sistema de circuito cerrado78, en el
cual la esencia del uso de la técnica es que el menor no sea ni interrogado por el imputado de
manera directa, ni tampoco confrontado por el, es decir visto, directamente cuando el menor declara.
El otro aspecto importante es la declaración mediante videoconferencia, esta actividad implica una
declaración en todo caso mas libre de presiones, por cuanto la misma no permite la confrontación
visual entre niño e imputado, lo cual garantiza un testimonio mas natural y menos posibilidades de
revictimización79.

No debe perderse de vista que mediante la videoconferencia, es un acto de limitación a la clásica formulación de la
inmediación80, la interacción procesal anteriormente descrita, se ve modificada por la realidad virtual del sistema tecnológico
al cual se alude, y por ello su uso es excepcional por ejemplo solo en el caso de los menores, pues ciertamente, el nivel de
percepción que se obtiene mediante la comparecencia física material de los intervinientes en la audiencia no es la misma
que puede representarse mediante una pantalla de audio-video81. Por lo anterior, la regulación legal de estos
mecanismos es importante, pues él lo permite que el testigo no se encuentre directamente presente ante el
tribunal, si debe señalarse, que estas tecnologías, es solo una modalidad técnic a de la practica de la prueba
testimonial 82, y que la misma a pesar de sus restricciones no implica una vulneración de las garantías
tradicionalmente reconocidas 83.

(III) La prohibición de interrogatorio directo por el imputado o de la confrontación. Quizá el

aspecto mas relevante en el testimonio de niños y adolescentes, sea la diferente
dimensión que adquiere las limitaciones anteriores, por la primera se restringe el derecho
que tiene el imputado a poder interrogar a los testigos de manera directa 84, aunque la
técnica de litigación escasamente aconsejara que el mismo imputado proceda a realizar
un interrogatorio adversativo, en este caso un contrainterrogatorio, legalmente el derecho
se encuentra reconocido, y a un nivel importante por la fuente legal de proce dencia; no
obstante ello, también la limitación del mismo procede de una fuente de igual jerarquía
que establece que debe de tenerse en cuenta el principio de interés superior de los
menores 85.
77
En este aspecto debe hacerse una relación entre el derecho concedido en el articulo 106 N° 10. (e) CPP; el articulo 213 (b) CPP y las exigencias del anticipo de prueba que
regula el articulo 305 CPP.
78
La técnica de circuito cerrado significa un "Sistema de transmisión-recepción de televisión, mediante la cual se trasmite una señal a un receptor determinado sin que pueda
ser captada por otros receptores no incluidos en el circuito [...]". CELAM "Vocabulario de Términos de Comunicación Social". Colección de Documentos CELAM N° 147. Santa
Fe de Bogotá Colombia. 1997 p. 75
79
SERRANO Amaya Amaiz "Los medios de prueba mencionados expresamente en el Convenio de Asistencia Judicial en Materia Penal. La experiencia española en el uso de la
videoconferencia en el proceso penal. La experiencia española en el uso de la videoconferencia en el proceso penal" en La Prueba en el Espacio Europeo de Libertad, Seguridad
y Justicia Penal. Thomson. Aranzadi. Navarra. España. 2006. P 147.
80
Es decir, al mandato de que los actos en el proceso penal por general deben de ser plenamente recibidos y percibidos por el juez y las partes, sobre ello BACIGALUPO
Enrique "El debido proceso penal". Hammurabi. Buenos Aires. Argentina. 2005 pp. 97 a 103.
81
En este punto en particular la doctrina ha indicado ciertas reticencias en el sentido que la declaración mediante videoconferencia limita la capacidad que genera la
inmediación directa —o si se quiere desde la técnica adversativa la figura de smell the fear (oler el miedo) que podría percibirse respecto del testigo— en tal sentido se ha
dicho: "Entendemos que la presencia física aporta referencias tales como el propio lenguaje corporal que no siempre queda fie lmente reflejados en la videoconferencia,
sistema de reproducción de imágenes que por su ,propia naturaleza, solo permite la visión de un piano fijo y sesgado del sujeto". Ver CABEZUDO RODRIGUEZ N. "La
administración de justicia ante las innovaciones tecnológicas. Del entusiasmo a la desconfianza pasand o por el olvido legal" en Revista Jurídica de Castilla y León.
Número 7. Octubre 2005. España p 174.
82
En ese sentido Ubeda de los Cobos Julio José "Videograbación y Videoconferencia" en Los nuevos medios de investigación en el proceso penal. Especial referencia a la tecno
vigilancia. Consejo General del Poder Judicial. Madrid. España. 2007 p 342.
83
Es decir se trata sólo de una modalidad mas de carácter probatorio útil para la obtención de testimonios bajo ciertas condiciones de protección, así el concreto medio de
prueba sigue siendo siempre el testimonio, en el cual es la inmediación la que sufre mas restricción pues de real pasa a ser virtual, empero también se ha indicado que tal uso
de tecnología no significa una afectación categórica de principios como la inmediación, la publicidad o la contradicción. Sobre ello DE LA MATA AMAY A J. "La utilización de la
videoconferencia en las actuaciones judiciales" en Actualidad Penal N° 47-48, Octubre. 2002. España p 1274.
84
La fuente de este derecho en su sentido general proviene del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos que dice en el articulo 14.3 (e) dice: "Durante el
proceso, toda persona acusada de delito tendrá derecho en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas: A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo
[...]".
85
Articulo 3 Convención sobre los Derechos del Niño que dice: "En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las ins tituciones públicas o privadas de

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En tal sentido reconociéndose legalmente también en el articul o 106 N° 10 (a) que en las decisiones
que la autoridad tome en el procedimiento debe considerarse el interés superior del menor, resulta
congruente con dicho interés, la prohibición establecida en la letra (e) del precitado articulo en el sentido que
el imputado no puede interrogar directamente a un menor de doce como si podría hacerlo de un testigo
adulto, ello también se complementa con la restricción para los derechos del imputado, precisamente cuando
el ejercicio de los suyos en aras de su defensa, entran en tensión con derechos reconocidos a menores de
edad .86
La otra limitación, es la relativa al derecho al "careo", también conocido como derecho a la
confrontación del testimonio 87, el cual es parte del derecho de defensa y se manifiesta cuando el testigo tiene
que declarar cara a cara con el imputado, es decir en su presencia, para ser interrogado y contrainterrogado
respecto de sus aseveraciones y del porqué de las mismas. Este derecho que cuando se trata de personas
adultas adquiere una mayor plenitud, no puede ser ponderado de igual manera que cuando se trata de niños.

La tutela especial de los menores queda manifestada, aun en sistemas penales que tienen una
mayor dimensión de carácter adversativo 88, precisamente porque en sistemas de la naturaleza ind icada uno
de sus fundamentos esenciales, es la confrontación entre testigos e imputados en el juicio oral, empero, no
obstante la dimensión trascendental de esta garantía, se ha entendido que el derecho al careo debe resultar
limitado cuando se trata de un interrogatorio de menores 89, por cuanto aunque el derecho a la confrontación
es parte del derecho de defensa, y es una garantía fundamental, la misma no puede ser considerada
absoluta, y en ciertos casos que tienen la misma dimensión de derecho fundamental, su aplicación debe ser
ponderada respecto de los otros intereses que se tutelan.

De ahí, se ha entendido que es valido, limitar la confrontación entre menores y acusados 90, cuando del ejercicio del
derecho al careo, pueden resultar graves perjuicios para la indemnidad del menor, y en tal caso, se ha admitido que
la declaración sea rendida en condiciones especiales que le permitan a la víctima que su testimonio, no pueda ser
confrontado de manera directa —en el sentido de face to face— por el acusado 91; resumiendo cuando se trata de
menores de doce años, la exigencia legal, es que el menor no debe ser ni interrogado, ni confrontado con el imputado,
aquí priva mas el interés de proteger a la persona del menor en toda su entidad, y cede el derecho de defensa del
justiciable, que es el que da fundamento al derecho de interrogar y confrontar.

4.5. La anticipación de prueba testimonial obligatoria.

Otro aspecto que debe de considerarse esencial para la obtención de la declaración de los menores de doce
años, es que la prueba testifical respecto de ellos tiene una regla especial de procedencia, y es que tratándose de niños, la
ley ha establecido de manera general que su testimonio se anticipe, así es factible que se solicite la obtención de su

bienestar social, los tribunales , las autoridades administrativas o los Órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del
niño.
86
Dice el articulo 81 inciso primero CPP: "El imputado tendrá derecho a intervenir personalmente y por medio de su defensor en todos los actos procesales y
audiencias que impliquen la producción e incorporación de elementos de prueba y formular el o por medio de su defensor las peticiones que considere pertinentes.
Su intervención personal podrá ser limitada por autoridad judicial, en cumplimiento de los derechos de la víctima menor de edad".
87
La dimensión aseguradora del derecho al careo se ha explicado de la manera siguiente: a) derecho al carero o confrontación cara a cara con los testigos adversos; b) derecho
a contrainterrogar a los testigos adversos; c)
derecho a la exclusión de cierta prueba de referencia que pretenda utilizar el ministerio publicó como prueba de cargo. CHIESA APONTE Ernesto L. "Derecho Procesal Penal de
Puerto Rico y Estados Unidos". Primera Reimpresión. Editorial Fórum. San Juan. Puerto Rico. 1995 p 390.
88
Por ejemplo en la legislación puertorriqueña se garantiza en la regla 40 de evidencias que: "Un testigo podrá testificar únicamente en presencia de todas las partes
involucradas en la acción y estará sujeto a estar interrogado por todas ellas, si estas optan por asistir a la vista y por interrogar al testigo". En similar sentido la Enmienda
Sexta y la Sección 11 del articulo II de la Constitución del Estado Libre Asociado de Puerto Rico prescribe que: "En todos los procesos criminales el acusado disfrutara del
derecho a carearse con los testigos de cargo”; CHIESA APONTE Ernesto L. "Derecho Procesal Penal de Puerto Rico y Estados Unidos" Op cit. P 389. Regla que en el sistema
norteamericano se aplica a partir de la Sexta Enmienda que dice en lo pertinente: "In all criminal prosecutions, the accused shall enjoy the right to a speed and public trial, by
animpartial jury of the State and district wherein the crime shall have been committed which di strict shall have been previously ascertained by law, and to be informed of
the nature anda cause of the accusation, to be confronted with the witnesses against him..." o "En toda causa criminal, el acusado gozara del derecho de ser juzgado
rápidamente y en publico por un jurado imparcial del distrito y estado en que el delito se haya cometido, distrito que deberá ser determinad o previamente por la ley; así
como que se le haga saber la naturaleza y causa de la acusación, de que se le caree con los testigos que depongan en su contra...".Constitución de los Estados Unidos de
América. Applewood Books. 2004 p 19.
89
En tal sentido se resolvi6 el caso Coy v. Iowa 487 U.S. 102, 108 S. Cr. 2798 (1988). Y de manera especifica refiriendo a lo l egitimo de la limitación cuando el acto
de confrontación del testimonio provocaría en el menor víctima un serio daño emocional —serious emotonial distress— Maryland v. Craig 110 S Ct. 3157 (1990).
90
También en el mismo sentido LOPEZ ORTEGA Juan José "La Protección jurídica de los niños-víctimas en el proceso penal" Op cit. p 248.
91
Usualmente se ha utilizado el sistema de circuito cerrado para garantizar tanto los derechos de la víctima como del acusado, aquella declara sin tener presente al justiciable,
este puede ver y oír el testimonio de manera inmediata, aunque no confrontando en el mismo espacio físico al testigo. Esa forma de preservar a los testigos menores, de los
efectos de la victimización secundaria que se producen cuanto tienen que confrontar a su presunto agresor, y de garantizar al acusado el derecho de defensa por una
confrontación limitada, me parece completamente razonable.

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declaración testifical en cualquier momento del proceso antes de la vista publica, para lo cual se ha ponderado la edad del
menor como la situación que puede obstaculizar la recepción posterior de su testimonio, de ahí que el primer aspecto que
vincula la decisión judicial, es la edad del menor, el cual el supuesto procesal de habilitación para recibir la prueba
testimonial anticipada es la de tener el testigo —que puede además ostentar la calidad de víctima— menos de doce años92,
como se explico anteriormente el fundamento normativo es un ámbito de protección anticipada.

Ahora bien, además de la edad, se requiere que el menor sea evaluado mediante una pericia de carácter
psicológico o psiquiátrico, para diagnosticar sobre su condición física y mental. Este requisito habilitante para recibir la
prueba anticipada pretende adaptar esta forma de obtener el testimonio a las particularidades propias del menor de doce
años que debe prestar declaración, es decir el dictamen debe considerar si el menor en el momento en el cual se pide la
realización del anticipo de prueba se encuentra capacitado física y mentalmente para rendirlo.

Lo anterior es un criterio especial de ponderación porque no en todos los casos será aconsejable que el
menor rinda su declaración anticipada, ello porque por ejemplo las graves secuelas del delito de que ha sido objeto
impiden que el menor lo preste todavía; también la afectación emocional que el menor este padeciendo podría
obstaculizar la rendición de una declaración testifical anticipada, es decir, seria inconveniente en ese momento hacer
declarar al menor si el diagnostico pericial refleja padecimientos que impiden prestar la declaración o que al hacerlo le
causaría en ese momento un daño mayor.

También podría considerar la pericia por ejemplo, si el menor esta siendo objeto de manipulación y en ese
momento no es aconsejable recibirle la declaración que se pretende anticipar, como también podría evaluarse la capacidad
especifica del menor dado su edad cronológica para determinar si esta apto para rendir una declaración testifical, ello sobre
todo se puede presentar con niños de corta edad, o con niños o niñas que presenten afectaciones mentales graves.

Así una vez cumplido los requisitos legales, teniendo en cuenta la edad y el dictamen favorable del perito psicólogo o
psiquiatra —tanto individual como en conjunto si fuera necesario— el juez deberá decidir si procede el anticipo de
prueba, pero debe señalarse que los requisitos anteriores en caso de concurrir condicionan sustantivamente la decisión
judicial, porque precisamente son los presupuestos de procedencia del anticipo de prueba, aquí tiene vinculación
además parte de la regla prevista en el articulo 106 N° 10 (e) en el sentido que es derecho del menor la grabación de su
testimonio para facilitar su reproducción en la vista publica, ello significa integración con el articulo 305 que regula la
prueba anticipada, y además con el articulo 372 N ° 2 CPP93 pero teniendo claro en este caso, que no aplica para los
menores la regla exigir la comparecencia nuevamente del testigo, por cuanto esa es la exigencia prevista como derecho del
menor, la documentación del acto por vía de grabación para su posterior reproducción, sin que sea menester que vuelva a
declarar.

4.6. La intervención necesaria del juez.

En este punto procede considerar que la función del juez cambia radicalmente respecto de la forma tradicional del
interrogatorio, en el cual mantiene una actitud pasiva respecto de las preguntas que se formulan tanto en el
interrogatorio directo como en el contrainterrogatorio, y no interviene por regla general a menos que la parte objete la
pregunta o la respuesta del testigo, en todo caso, en un interrogatorio "clásico" el juez no lo formula 94. Sin embargo, la
decisión del legiferante de conceder normativamente un ámbito de mayor protección a los menores incide en el rol que
el juez debe asumir cuando se trata de un interrogatorio de niños o adolescentes 95.

Debe entonces señalarse que el interrogatorio de los menores Si el juez lo estima procedente pueden iniciarlo
las partes, digamos que en este punto se mantiene un sentido adversativo, sin embargo las partes tienen que realizar
92
El texto del articulo en lo pertinente informa: "En cualquier momento del proceso las partes podrán pedir al juez que reciba una declaración anticipada cuando exista un
obstáculo difícil de superar, que haga presumible que tal declaración no podrá realizarse durante la vista publica. Se considerara obstáculo difícil de superar cuando el testigo
se encuentre en las situaciones siguientes: (5) Cuando el testigo sea menor de doce años […".
93
Dice el articulo 372 N° 2 CPP "Solo pueden ser incorporados al juicio por su lectura: Los testimonios que se hayan recibido conforme a las reglas de la prueba anticipada, sin
perjuicio de que las partes o el tribunal exijan la comparecencia del testigo o del perito cuando sea posible.
94
El interrogatorio clásico tiene un diseño propio que la ley indica en el sentido de lo que señala el inciso tercero del articulo 209 CPP: "Las partes interrogaran separadamente
a los testigos propuestos. El juez moderara el examen del testigo y resolverá sobre las objeciones que las partes formulen".
95
En primer lugar adviértase que la disposición genera aquí una protección indiferenciada para los menores, es decir ampara tan to a los niños como a los
adolescentes, dice el texto del articulo 213 inciso primero (a) "El interrogatorio de una persona menor de edad estará sujeto a las modificaciones siguientes: Las
partes harán las preguntas de manera clara y sencilla, resguardando la integridad psíquica y moral de la persona menor de eda d y cuando sea necesario el juez
conducirá el interrogatorio con base en las preguntas formuladas por las partes[...]".

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AUTOR: MS. CARLOS ERNESTO SÁNCHEZ ESCOBAR

un interrogatorio diferente, claro y sencillo, en el cual no se encuentra comprendida la facultad determinad a en el inciso
cuarto del articulo 209 CPP en el sentido que a fortiori es posible que el interrogador realice un interrogatorio bajo
presión siempre que estas no sean indebidas 96, en el caso de los menores esta facultad, se encuentra inhibida, el
interrogador no puede ni ejercer presiones debidas, y las preguntas se encuentra limitadas por dos aspectos, claridad y
sencillez.

Precisamente aquí se despliega con todo su ámbito protector las reglas establecidas como derechos de protección del
menor, en el sentido que, la decisión adoptada debe considerar su interés superior, a que se reconozca su especial
vulnerabilidad, a que el ambiente en el cual rinda el testimonio no sea hostil, y a que la forma en la cual se hará la
pregunta por el interrogador debe de respetar la integridad psíquica y moral del testigo infante o adolescente; todo ello
confirma entonces, que cuando se trata de esta clase de testigos, el interrogador no puede ejercer ningún tipo de
presión97 porque ello podría significar un aumento de la victimidad del menor e inclusive constituir un acto de maltrato 98.

La regla de aplicación de que el interrogatorio puede ser asumido por el juez que dirige la audiencia, no es una facultad
subordinada primero al interrogatorio de las partes, es decir que, el juez es quien decide conforme a la situación personal del menor, si las
partes interrogaran o si el conducirá el interrogatorio99, en este punto la asunción del ejercicio del juez para realizar el interrogatorio tiene que
tener como finalidad esencial generar mas protección al menor al momento de rendir la declaración, en sentido mas concreto, reducir mas
la victimización cuando ello sea aconsejable, por tal razón, es una decisión que el juez puede adoptar oficiosamente, si ello es necesario por
las razones ante dichas, teniendo en cuenta además que le corresponde como autoridad evitar mayor victimización para los menores.100

4.7. Identificación de los menores, reserva y límites a la publicidad.

Dos aspectos pueden ser tratados respecto de esta temática, el primero de ellos, es atinente a la identificación del menor a
efectos que declare en el proceso penal y quede plenamente identificado, digamos que la regla general para todos los testigos es que estos
se encuentren debidamente identificados y con el documento respectivo que prescribe la ley101; aspectos de los menores y adolescentes la
expedición de documentos no siempre es una practica generalizada, y la cuestión puede complicarse, cuando el menor tiene una temprana
edad y no tiene documento expedido confiable que puede ser presentado para oficialmente determinar de la persona que se trata.. Así la
identificación de los menores puede discurrir por diferentes mecanismos, uno de ellos es la presentación de documentos que determinen
su identidad y permitan una adecuada comparación —pasaporte, carnet de minoridades expedidas por alcaldías—; otra forma de
identificación de los menores es compatible con la regla excepcional que prevé el articulo 209 inciso segundo CPP cuando no se tenga
documento que acredite identificación, es decir su propia declaración sobre la identidad de su persona102; otra forma que es admisible en
caso que el menor no tenga documento de identidad, ni tenga el desarrollo evolutivo suficiente para declarar sobre la misma,
es la declaración como testigo de otra persona sobre la identidad del menor, por supuesto se debe de tratar de un testigo
que conozca al menor y que pueda dar fe, de sus datos de identidad103.
96
Dice el texto en lo pertinente: "El juez que preside moderara el examen del testigo y evitara que conteste preguntas capciosas e impertinentes, procurando que el
interrogador no ejerza presiones indebidas […
97
Solo para señalar un ejemplo el interrogador que tiene naturalmente voz estentórea, deberá incluso modularla, y quien no la tiene, no debe subir el volumen de la voz,
prevaliéndose de esa técnica para ejercer veladamente una forma de presión al interrogar.
98
Un interrogatorio abusivo, podrá ser constitutivo de maltrato respecto de un menor, precisamente ello se encuentra prohibido en su sentido general, así dispone el articulo
38 de LEPINA. "Se entiende por maltrato, toda acción u omisión que provoque o pueda provocar dolor, sufrimiento, o daño a la integridad o salud física, psicológica, moral o
sexual de una niña, niño o adolescente por parte de cualquier persona [...]" y el articulo 37 al determinar el derecho a la integridad personal dice: "Las niñas, niños o
adolescentes tienen derecho a que se respete su integridad personal, la cual comprende la integridad física, psicológica, cultural, moral, emocional, y sexual.
99
En este caso tampoco el juez se superpone en la función de interrogador pleno, porque su facultad se limita a realizar el interrogatorio, o dicho en palabras sencilla, a realizar las preguntas, pero estas, son
formuladas anticipadamente por las partes litigantes, una buena técnica para que el interrogatorio sea fluido en estos casos, es que las preguntas se entreguen por escrito, ello evitara que a cada pregunta el
juez tenga que solicitar a la parte de turno que interroga la pregunta que debe formular, por ello, resultaría mas adecuado que si cuando se ejerza esa potestad, el juez solicite por escrito las preguntas que el
debe de formularle al menor.
100
En efecto, el articulo 52 inciso segundo cuando establece el derecho al debido proceso para los menores prescribe: "En cualquier caso, las autoridades administrativas y judiciales deberán evitar las
actuaciones que provoquen mayores perjuicios a las niñas, niños y adolescentes, incrementando su victimización".
101
El articulo 209 inciso segundo dice: "A continuación el juez requerirá al testigo su nombre, apellido, edad, estado familiar, profesión, domicilio. y documento de identidad que indique la ley, en caso
de no tenerlo su juramento comprenderá los datos de identificación.
102
Por supuesto que este acto debe de practicarlo el menor que comprenda suficientemente el acto y que por ello pueda brindar adecuadamente los datos sobre su identidad —su nombre, el de sus
padres, su edad, el lugar donde vive— sobre ello, lo que debe ponderarse es la capacidad del menor para proporcionar los datos que lo identifiquen, para la practica de este acto, no es fundamento el que
se puede sostener su no mayoría de edad, pues los menores son personas con capacidad psíquica suficiente acorde a su edad, y esa capacidad de racionalidad debe ser recocida, es mas precisamente en
el articulo 8 de LEPINA se reconoce al niño y adolescente como sujetos de derechos, los cuales puede ejercer teniendo en cuenta el desarrollo evolutivo de sus facultades. Sobre el particular en sentido
general pero precisando que no puede sostenerse la "incapacidad jurídica de la niñez" para la practica de ciertos actos ver CORTEZ DE ALVARENGA Alba Evelyn "El proceso penal con niñez víctima de
delito" Op. cit. pp. 24 a 25. Si debe señalarse que cuando el menor tenga menos de doce años no se requiere que rinda juramento, ello por disposición del articulo 137 inciso final que en la parte
pertinente reza: "No estarán obligados a prestar juramento o promesa de decir verdad, las personas menores de doce años de edad [...]".
103
Se trata aquí de prueba testimonial que tiene como finalidad establecer la identidad de una a partir de la declaración sobre sus datos, y dicha actividad de
carácter probatorio queda amparada por dos normas, la primera la relativa a la pertinencia de la prueba que dice: "Sera admisible la prueba que resulte útil para la
averiguación de la verdad y pertinente por referirse directa o indirectamente a los hechos y circunstancias objeto del juicio [...]" precisamente el carácter de indirecto
permite una prueba de esta naturaleza, que tiene como objeto establecer la identidad de un testigo. La siguiente disposición es el articulo 203 CPP que expresa que
los testigos deben declarar la verdad de cuanto sepan y les sea preguntado sobre los hechos que se investi gan, de tal manera que un testigo podría declarar sobre
hechos atinentes a la identidad de una persona, como se llama, quienes son sus padres, que edad tiene, donde vive etcétera.

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En último caso, podría aceptarse la certificación de partida de nacimiento de la persona menor de edad, sobre
el punto debe señalarse que el mismo no solo se encuentra dirigido a establecer la filiación de una persona, sino
también su identidad primaria, por lo cual a falta de otros medios, cuando tenga los signos suficientes de su
autenticidad puede ser tenido como documento suficiente 104, lo anterior es importante indicarlo por cuanto la falta de
formas que acrediten la identidad del menor podría generar practicas negatorias de a cceso a la justicia como el negarle
la posibilidad de declarar porque no tiene documentos oficiales con fotos que acrediten su identidad, por ello, estas
diversas posibilidades permiten legalmente superar la falta de un documento que tenga fotografía 105.

El otro aspecto atinente a la identificación de los menores, atiende al derecho que tienen a que se preserve su
identidad y a que esta no sea relevada, incluyendo la de sus familiares, lo cual persigue como finalidad esencial preservar la
intimidad de los menores, por medio de lo cual se pretende generar mas protección respecto de su integridad, y
esencialmente evitar el fenómeno nocivo de la victimización terciaria, la cual podría propiciarse mediante el conocimiento de
su identidad o de sus familiares106.

Lo anterior genera como consecuencia que la norma de protección no solo alcance la limitación de revelar información 107,
sino además la de incidir sustantivamente en la publicidad del procedimiento o aun del juicio, por cuanto la exposición del
menor a la asistencia generalizada de personas al debate, podría generar un grave perjuicio a su intimidad y a su
integridad, al ser expuesta su declaración al público. De ahí que, como consecuencia del ejercicio de este derecho, la
publicidad del proceso penal que también es una garantía de rango constitucional pues así esta establecida en el
articulo 12 Cn, podría sufrir legitimas restricciones en atención a la protección de los menores.

Debe señalarse que la norma permite que el juez adopte cuando se trata de menores en general, cualquiera
de los dos tipos de reserva, ora la total ora la parcial, dichas normas tienen por finalidad excluir a todo el público
asistente al debate, incluidos familiares del imputado, así como a los medios de prensa que puedan cubrir el caso
judicial, si la reserva es total, afectara todo el desarrollo del juicio, impidiendo el acceso de los asistentes a la plenitu d
del debate; cuando la reserva es parcial, solo afectara algunas etapas del juicio, y usualmente se encuentra destinada
a limitar la publicidad respecto de aquellos momentos en los cuales el menor pueda tener intervención, pero permitir la
asistencia del público a los demás actos del debate.

Debe señalarse que la reserva tiene diversos momentos, la norma que tutela los derechos de l as víctimas
genera una reserva general respecto de todo el proceso, pero la misma tiene diversas manifestaciones, así hasta antes
del juicio, las limitaciones de reserva total podrán ser mas aconsejables, pues no es una fase que tenga un mayor peso
con la garantía de juicio público; en la fase plenaria y propiamente en el juicio, la reserva podrá siempre ser adoptada
de manera total o parcial, pero aquí puede haber una ponderación mas garantizadora de los derechos en conflicto, en
el sentido que pueden reservarse técnicamente aquellos actos en los cuales el menor tendrá intervención directa,
pudiendo tener el publicó acceso al juicio, en aquellos actos de debate que no comprometan la intimidad y la protección
de la integridad de los menores víctimas, en este sentido procedería una reserva parcial de la visa pública 108.

Ahora bien, cuando se trata de la declaración, es decir de la rendición de su testimonio, la regla especifica en
esta materia es diferente, por cuanto indica que el acto del interrogatorio de un menor de edad debe realizarse siempre

104
Lo anterior tiene como fundamento en su sentido general, a que dentro de los derechos al desarrollo que tiene el menor se encuentra el de su personalidad, el cual incluye
su identidad, precisamente el derecho a la identificación se concretiza mediante la inscripción en el respectivo registro (arts. 73 y siguientes de LEPINA) por lo cual la
certificación de partida de nacimiento también puede ser una alternativa para establecer la identificación del menor, aunque bien podría complementarse con otra prueba de
identificación, por cuanto aunque la certificación de partida de nacimiento, establece quien es la persona en cuanto a su identidad nominal, falta el aspecto de la identificación
visual.
105
Ciertamente ya se han dado prácticas excesivamente formalistas que impiden al menor declarar o le niegan valor a lo que ha dicho, las cuales se refieren en CORTEZ DE
ALVARENGA Alba Evelyn "El proceso penal con niñez víctima de delito" Op. cit. pp. 22 a 25.
106
A esos efectos, el articulo 106 N° 10 (d) prescribe como derecho del menor: "A que se proteja debidamente su intimidad y se aplique la reserva total o parcial del proceso
para evitar la divulgación de información que pueda conducir a su identificación o la de sus familiares"
107
Sobre este aspecto es importante la reflexión que se presenta por Cortez de Alvarenga cuando señala: "Una forma sencilla de dar cumplimiento a esta disposición es no
registrar el nombre de los niños o el nombre completo de sus padres en las diligencias, pero también no deben registrarse otros datos de identificación como direcciones,
profesiones, teléfonos etc., Esta precaución debe cumplirse no sólo en las diligencias, sino también en los libros de entrada de causas penales o policiales. CORTEZ DE
ALVARENGA Alba Evelyn "El proceso penal con niñez víctima de delito" Op. cit. p 37.
108
En todo caso aun procediendo una reserva parcial, ello no implica que en los actos que quedan sujetos a la publicidad, se puedan revelar actos que puedan perjudicar
la intimidad de los menores, en tal sentido este ámbito de protección siempre se mantiene, pues su finalidad es evitar como se expresó una exposición a la victimidad de
carácter terciario.

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bajo reserva, es decir no puede ser un acto sometido a la publicidad del debate, lo que si es objeto de ponderación es
si la reserva será únicamente de la declaración o de toda la audiencia, es decir si la reserva sólo lo será del testimonio,
o de toda la vista publica.

4.8. Interrogatorio especial de los menores. Asistencia y forma del interrogatorio.

El primer aspecto que debe considerarse, es que el niño no puede ser sometido a presiones para contestar al interrogatorio
o el contrainterrogatorio109; este un aspecto esencial que diferencia el interrogatorio del infante o adolescente respecto de
una persona adulta, y tal limitación se encuentra reconocida legalmente a partir de lo establecido en el articulo 213 (a) del
Código Procesal Penal 110 y además encuentra otros dos complementos importantes, uno el previsto en un sentido
más general por el articulo 106 N° 10 (b) 111 en el sentido que el menor debe ser visto como una persona
vulnerable, precisamente por esa razón de vulnerabilidad, es que el interrogatorio clásico 112 no puede ser
utilizado para la obtención de su testimonio, por cuanto todo examen directo y un contrainterrogatorio, implican
un cierto grado de presión del cual debe de protegerse al menor 113.

Así el interrogatorio de los niños y los adolescentes se debe caracterizar por su sencillez y claridad y
además porque en ningún caso se permite que el menor pueda resultar como fruto del interrogatorio, afectado
en su integridad personal, abarcando el ámbito de protección no sol o el aspecto psíquico del menor si también
su dimensión moral, de ahí que un interrogatorio para menores, no puede estar erigido desde las mismas bases
en las cuales se cimienta el interrogatorio de los adultos 114, pues lo que se pretende es obtener la información
necesaria para tratar de encontrar la verdad, pero con absoluto respeto a los derechos de los menores.

Y en este aspecto también el rol del juez cambia, por cuanto en los interrogatorios tradicionales en los cuales
puede esperarse una mayor pasividad respecto del juez, tal actitud, no es un forma de control que pueda
ejercer de la misma manera respecto de los menores, ante los cuales el juez tiene u na especial actividad de
tutela 115, por lo cual ante la violación de las normas de control del interroga torio cuando este: se realice por las
partes, el juez debe intervenir haciendo cumplir el mandato de la ley, en cuanto a la forma en la cual se ha prescrito
que el mismo se desarrolle.
Se tiene previsto que en el interrogatorio del menor pueden estar presentes sus padres, un pariente de su
elección, su representante legal o un profesional en ciencias de la conducta, para que brinden apoyo al menor y facilidades
at rendir su testimonio; esta norma tiene un sentido general, de ahí que los adolescentes pueden ser asistidos por todas los
intervinientes nominados, desde sus padres, hasta un profesional de la ciencias de la conducta, empero en estos casos de

109
En la generalidad de los testimonios, una de las técnicas utilizadas y permitidas por la ley, es el someter al testigo a presiones debidas o razonables, para saber cual es la
manera por la que sabe la información que declara, o sobre intereses particulares que pueda tener que afecten individualmente la credibilidad d e su testimonio. Esta
generalidad de constreñimiento sobre el testigo que es necesaria en un sistema adversativo para que las parte s puedan litigar su caso y para conceder completa
confiabilidad al dicho del testigo, se reduce sensiblemente cuando se trata de menores de edad, tanto niños como adolescentes , en estos casos no rigen en su
generalidad la formulación que se ha diseñado en el interrogatorio y en el contra-interrogatorio para la declaración del común de los testigos, estas formas cambian
cuando se trata de los sujetos previstos en el articulo 213 lo cual queda claramente señalado cuando en el inciso primero la ley expresa que el interrogatorio de una
persona menor de edad, estará sujeto a especiales modificaciones
110
En lo pertinente el texto dice: "El interrogatorio de una persona menor de edad estará sujeto a las modificaciones siguientes: a) Las partes harán las preguntas de manera
clara y sencilla, resguardando la integridad psíquica y moral de la persona menor de edad [...]";
111
El articulo 106 N° 10(b) expresa: "Que se reconozca su vulnerabilidad durante el proceso"
112
El articulo 209 CPP en lo pertinente dice: "Las partes interrogaran separadamente a los testigos propuestos. El juez moderara el examen del testigo y resolverá
sobre las objeciones que las partes formulen. El juez le concederá la palabra a la parte que presenta al testigo, para que fo rmule el interrogatorio directo; si la parte
contraria manifiesta que desea contrainterrogar al testigo, le concederá la palabra al efecto. La parte que lo sometió al pri mer interrogatorio, podrá interrogarlo
nuevamente, después del contrainterrogatorio; así como también la parte co ntraria podrá someterlo a nuevo contrainterrogatorio a continuación del precedente. [...]
El juez que preside moderara el examen del testigo y evitará que conteste a preguntas capciosas e impertinentes, procurando q ue el interrogador no ejerza presiones
indebidas ni ofenda la dignidad del declarante. En el interrogatorio directo, por regla general, estarán prohibidas además las preguntas sugestivas; sin embargo quien
preside podrá permitir la sugestividad en el interrogatorio directo cuando el testigo sea h ostil, cuando se interrogue a la parte contraria, al testigo identificado con
esta, a una persona que en virtud de su mayor edad, limitada educación o causa semejante tenga dificultad de expresión, o que por razones de pudor este reacio a
deponer libremente".
113
Ciertamente el interrogatorio clásico en un sistema adversativo se distingue por su calidad de contradicción, esta es la esencia de los interrogatorio, sobre todo cuando
se formula el contrainterrogatorio, en el cual las presiones naturales, la sugestividad, el formular preguntas cerradas, el hacer un interrogatorio disperso, el exigir
perentoriamente la respuesta, el volver a preguntar sobre un mismo aspecto, son presupuestos necesarios para enfrentar al tes tigo adverso o de la parte contraria,
mediante una técnica de estricto ataque. Sobre ello por ejemplo: BAYTELMAN Andrés A.; DUCE J. Mauricio "Litigación Penal. Juicio O ral y Prueba. Universidad Diego
Portales. Santiago de Chile. 2004 p 151 y ss.
114
Y adviértase que aún respecto de los adultos concurre un margen de protección derivado de su propia dimensión de ser humano y de su dignidad que impide que los
interrogatorios afrenten al testigo, pues se proscriben las presiones indebidas y la ofensa a la dignidad del declarante, por eso mismo, si así resulta con testigo adultos, mucho
mas extenso es el ámbito de protección respecto de los niños y adolescentes.
115
Así el inciso final del articulo 37 de LEP1NA que dice: La familia, el Estado, y la sociedad deben proteger a las niñas, niño s y adolescentes de cualquier forma de
explotación, maltrato, tortura, abuso o negligencia que afecte su derecho a la integridad personal"; y la integridad personal de los menores como lo señala la ley de la
materia comprende la integridad no solo física sino también la psicológica, cultural, moral, emocional y sexual.

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jóvenes, es una decisión que tiene que ser autorizada por el juez.116

En cambio cuando de se trata de infantes, es decir de menores de doce años de edad, la regla prevista por la
ley cambia en cuanto a la asistencia de los niños, por cuanto por ministerio de ley se establece que ellos cuando
declaren deben estar siempre acompañados de cualquiera de los nominados en el precepto, lo importante de este
punto, es que la decisión ya no queda bajo la discreción interpretativa de los jueces en el sentido de si deben permitir o
no el auxilio de padres, familiares, etcétera, sino que por ley se establece que así sea, ello se entiende de la parte del
articulo in fine citado que al punto dice: "[… en los casos de declaración de menores de doce años, esta disposición
será de aplicación imperativa 117.

Al menos dos aspectos son importantes a comentar del contenido del precepto que se examina, la primera de
ellas atañe at punto siguiente: la figura del auxilio esta determinada para dar apoyo emocional al menor que prestara la
declaración, no se trata entonces de otro tipo de actuación que no sea acompañar al declarante, para que el acto de su
testimonio, sea menos problemático para el, por ende, la figura del acompañante, tiene que tener empatía respecto del
menor, este aspecto es mas importante de tener en cuenta cuando el auxilio lo presta un experto de la conducta118.

La segunda cuestión es atingente a la intelección de lo que significa el auxilio en la declaración de los menores,
ello es una cuestión importante, por cuanto aunque una de las funciones del acompañamiento de otras personas, es bridar,
sosiego, confianza y estabilidad al menor en cuanto al acto de la declaración, la figura del auxilio para declarar tiene otras
dimensiones que se deben considerar, cuando tal auxilio es brindado por profesionales de la conducta.

Ciertamente el ámbito del auxilio, también comprende cuando la asistencia es del profesional, una
modalidad de la recepción de la declaración, por la cual le corresponde at experto de la conducta canalizar las
preguntas que habrán de formularse al menor y obtener la respuesta del mismo, en un ambiente diferente al
tradicional de las salas donde se realizan los juicios; lo anterior significa que aquí convergen derechos reconocidos al
menor con la practica propiamente dicha del interrogatorio, de ahí que la relación con la procuración de que el menor
declare en un ambiente que no sea hostil ni formalizado, y a que se reconozca su vulnerabilidad, así como la
limitación al derecho de confrontación, complementan el sentido del supuesto del articulo 21 3 (b) en el sentido que el
interrogatorio del menor puede ser obtenido utilizando medios electrónicos o de teletransmisión.

Concurre entonces una complementariedad entre el supuesto de auxilio de persona cuando se trata
de un experto en ciencias de la conducta —psicólogo, educador, trabajador social etcétera— y la forma
especial de obtención del testimonio, no ya en la forma tradicional del interrogatorio mediante la practica directa
de las partes y del juez, sino mediante la intervención de una persona especializada que es la que en un
entorno diferentes, no formalizado ni hostil, barn bajo ciertas técnicas las preguntas —que los abogad s han
elaborado— y obtendrá las respuestas del menor sujeto a esta forma de interrogatorio especial.

El conjunto de todas estas formas —ambiente no formal ni hostil, intervención del profesional, resguardo
de la integridad del menor, vulnerabilidad, no actuaci ón directa de las pandres— implica una nueva
modalidad de testimonio en cuanto a la forma en la cual se realiza, precisamente en atención a la especial
posición de los menores y permite sostener la utilización de otra herramienta —las llamadas Cámaras
Gese11 119— para la obtención del testimonio de los niños y adolescentes con fines de evitar la
victimización secundaria, y realizar una nueva forma de interrogatorio en el cual se respetaran como lo
116
Precisamente, en lo pertinente el artículo 213 (a) dice: El juez que preside podrá valerse del auxilio de los padres o del re presentante legal del menor o en su caso
de un pariente de su elección o de un profesional de la conducta [...]
117
Sobre el particular ver CORTEZ DE ALVARENGA Alba Evelyn "El proceso penal con niñez víctima de delito" Op. cit. p 48.
118
Debe aquí considerarse, que la persona que acompañara al menor en su declaración tiene que ser muy p referentemente aquella que le ha asistido profesionalmente,
y con la cual el menor ya ha tiene un grado suficiente de confianza, precisamente para sentir apoyo en la misma, no seria de mayor utilidad la asistencia de una persona
a la cual el menor no conoce, pues seria solo una persona extraña para el, por ello debe procurarse que la asistencia sea de psicólogos, educadores, etc étera que hayan
asistido anteriormente al declarante, y de ser posible con quien tenga suficiente empatía.
119
El contenido de las Cámaras Gesell, es altamente complejo y excede los limites de este trabajo, y del modulo que se imparte, por cuanto es un tema de especialidad
que requiere un contenido amplio de desarrollo. de tal manera que aquí solo se señala la proc edencia de esa forma especial de obtener una declaración de niños e
infantes con fines de minimizar su revictimización, aspecto que también legalmente encontraría cobertura en lo dispuesto por los artículos 52 inciso segundo de
LEPINA que dice: "En cualquier caso, la autoridad administrativa y judiciales deberán evitar las actuaciones que provoquen mayores perjuicios a las niñas , niños y
adolescentes incrementado su victimización"; y art. 51 (d) "Facilidades para la rendición de su testimonio en ambientes n o formales ni hostiles; y de considerarse
necesario por medio de circuito cerrado o teleconferencia y grabación de su testimonio para facilitar su reproducción en audi encia administrativa o judicial cuando
sea posible y necesario".

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establece el legislador los principios de la vista pública 120 empero los mismos deben aparecer de una forma
diferente al aseguramiento de ellos en un interrogatorio tradicional 121.

4.9. La declaración de los mayores de doce

Debe aquí señalarse que en muchos aspectos de los anteriormente tratados se ha enfatizado en los
menores de doce años, por cuanto en determinados aspectos la ley de manera imperativa determina la
aplicación de ciertas formas para aquellos, aquí deben puntualizarse algunos aspectos relativos a los
adolescentes en relación a la practica de la rendición de su declaración como testimonio. El primer aspecto que
debe de señalarse, es que por regla general, los mayores de doce años, tienen el mismo ámbito de protección que los
menores de esa edad, las diferencias estarán determinados por el alcance de la aplicación de la norma a los supuestos
particulares a los cuales se tenga que adaptar, empero la aplicación de las normas de tutela surten efectos para todos los
menores que requieran de su aplicación.

Si debe señalarse, que el ámbito de protección dispuesto en el articulo 106 numero 10 del Código Procesal Penal,
se encuentra destinado a menores que ostentan una calidad especial, la de víctimas, a lo cual se suma además el hecho de
que en el proceso penal tengan que deponer como testigos; pues bien, también respecto de los adolescentes debe
valorarse lo atinente a la regla interpretativa del interés superior de ellos, también deberá reconocerse su vulnerabilidad,
también concurre el derecho de que se proteja su intimidad y que en el proceso deban adoptarse las reservas que
correspondan sean parciales o totales.

Les corresponde también por ley a ellos, la valoración de no declarar en ambientes formales ni hostiles, y
además que cuando se considera necesario la declaración de los mismos pueda ser rendida mediante el mecanismo
de circuito cerrado o de la videoconferencia, además de que su declaración puede ser grabada Para l os efectos de su
reproducción en la vista pública, con lo cual también puede anticiparse la prueba testimonial en este sentido; así
mismo tiene derecho a que las preguntas formuladas sean de una manera clara y sencilla, y que en el interrogatorio
que se le formule la parte que lo haga respete su integridad psíquica y moral, además a que, si el caso lo amerita que
el juez pueda conducir el interrogatorio; así como si es necesario la declaración se reciba mediante el mecanismo
especial de medios electrónicos o de teletransmisión —con lo cual también es posible recibirlo mediante el mecanismo
de Cámara Gesell— y además a que el interrogatorio pueda ser objeto de reserva, tanto total o parcial.

La diferencia estriba en cuanto al derecho a ser interrogado personalmente por el imputado o a declarar en
una situación de confrontación respecto de el; o cuando se trate del auxilio de padres, familiares, representantes
legales o de profesionales de la conducta, para la rendición del testimonio, en estos casos la aplica ción de la norma
de protección no es por ministerio de ley, sino que el juez debe de ponderar cuando procede el ámbito de protección
que se ha diseñado por el legislador para evitar una mayor victimidad del testigo y causarle un perjuicio a su
integridad personal122.

5. La valoración de las declaraciones de menores.

5.1. Bases conceptuales de la niñez y la adolescencia y su desarrollo. Presupuesto para la una mejor
valoración de las declaraciones.
La determinación conceptual de la infancia ha sido un aspecto importante para determinar la construcción de la

120
Sobre este punto se ha indicado: "Por ello los juzgadores tienen el control de este acto procesal, aunque para atemperar el impacto emocional en el menor de doce
años de edad, la disposición legal establece el imperativo en cuanto a que no sean ellos, quienes realicen directame nte el interrogatorio, sino un profesional en
psicología clínica-forense. La variante normativa y la utilización de las Cámaras Gesell para la ejecución de tal acto no significa un quebrantamiento del Principio de
Juez Natural, y con ello del principio de inmediación por cuanto el juez presencia la declaración, tiene control en la diligencia, por lo cual es quien tendrá contacto a
través de un sistema de audio con dicho profesional de la piscología que realiza el interrogatorio; eso si, el interrogatorio que realice el experto en regla general debe
respetar las reglas legales establecidas, por ejemplo evitar la sugestividad, a menos que se habilite el supuesto legal para hacerlo, o el menor se encuentre en una
situación ya acreditada que amerite este tipo de interrogatorio.
121
Debe señalarse, que las Cámaras Gesell, únicamente son una forma o modalidad distinta de obtener el testimonio de una persona, tampoco se trata de aquí de un
medio de prueba nuevo o diferente, la prueba es siempre el testimonio del menor , lo que cambia es las reglas que imperan para que ese testimonio sea rendido, y
ellas implican que el menor pueda rendir su declaración en un ambiente de menor hostilidad, lo cual hace necesario que el rol de los sujetos procesales también se
modifique, aunque se mantenga el núcleo esencial de las garantías propias del juicio, solo que en un sentido de aplicación diferente, dad as las condiciones especiales
de los menores que requieran esta forma de rendir su declaración como testigos.
122
Lo anterior no significa que el mecanismo no se aplique, sino que el mismo debe ser una decisión de ponderación del juez, es decir si el adolescente independientemente de su edad, necesita
cualesquiera de estos mecanismos de protección, es obligación de la autoridad judicial, conceder el régimen normativo de tutela, para salvaguardar de manera preferente el derecho de quien
tienen una posición diferente en el marco de las relaciones del proceso penal, solo cuando el menor no requiera dicha protección , entonces la misma no se adoptara o se adoptara de una manera
gradual, no aplicando toda la dimensión de la restricción.

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 EL INTERROGATORIO A LA NIÑEZ – ADOLESCENCIA, COMO VÍCTIMA DEL DELITO; CUESTIONES VICTIMOLOGIA JURÍDICAS Y DE VALORACIÓN.
AUTOR: MS. CARLOS ERNESTO SÁNCHEZ ESCOBAR

personalidad de los niños, y ello ha derivado por un largo camino de construcción histórica 123. También debe de
señalarse que la construcción de la categoría de la adolescencia propiamente dicha, tiene un largo contexto
histórico, pero no siempre reconocido, por cuanto se considero como un mero tiempo de transición entre la
infancia y la edad adulta, sobre todo, ligada a la etapa del descubrimiento de la sexualidad y objeto de
desconfianza; así se indica que ya en Roma se distinguía entre juventud y adolescencia, y ello coincidía con la
conclusión de la educación elemental que acaecía durante la pubertad, lo cual daba paso a una mayor autonomía
de la persona, incluida la sexual 124; el desarrollo de la adolescencia estuvo en su devenir, siempre calificado por
un mayor desarrollo de la sexualidad, de la libertad, de la osadía, cuestión que genero crisis en el aspecto
educativo y moral, y que permitió una distinción entre infancia y adolescencia 125.

Debe señalarse —en apretado resumen— que para tener un panorama general sobre la dimensión del niño
debe acudirse a las disciplinas que estudian la evolución del menor, así la psicología del desarrollo es el área que se
encarga de estudiar los procesos de modificación que se producen en la infancia y la forma en la cual el niño va
adquiriendo nuevas pautas de conducta 126.

Digamos que un aspecto central de la teoría psicológica evolutiva es el concepto de desarrollo humano, así se
señala de communis opinio que el desarrollo de la persona, se compone de una serie de cambios en todas las
facetas de su ser, lo cual ocurre a lo largo del ciclo de la vida, y ello como consecuencia de la interacción entre
las características personales, las genéticas, y el contexto social en el cual la persona se desarrolla. Se ha indicado que
en los primeros arios de la vida, dichas transformaciones son significativas, y por ello a la infancia se le considera, como una
etapa de desarrollo apresurado, y el mismo se estima como cualitativamente único para cada persona127, por sus
características individuales y de contexto128.

En la caracterización del desarrollo humano se pueden distinguir —de entre otros—dos aspectos
significativos que aquí nos interesan, uno de el los, es una etapa extendida de inmadurez, en la cual la persona
gradualmente va adquiriendo las habilidades y conocimientos necesarios para integrarse a la sociedad 129; el otro es, la
gran capacidad de aprendizaje de los niños, lo cual le permite adaptarse a las condiciones sociales que l es rodean, lo
que permite una gran variedad en los niveles de desarrollo, pero además le a permitido una gran capacidad de
adaptación, mediante el desarrollo de una inteligencia flexible 130.

123
A guisa de ejemplo se indica que Hipócrates fue uno de los primeros en clasificar las etapas de la vida del hombre medidas todas ellas sobre la base del numero siete así: bebe (cero a
siete años); niño (siete a catorce años); adolescente (catorce a veintiún años); hombre joven (veintiuno a veintiocho años); hombre maduro (veintiocho a cuarenta y cinco años); hombre
de edad (cuarenta y cinco a cincuenta y seis anos) y anciano. Ver DELGADO Buenaventura "Historia de la Infancia". Ariel. Barcelona. España. 1998 p 33 a 34. San Agustín también
diferencia los ciclos entre niñez, adolescencia y juventud en el sentido siguiente; distingue entre infancia y niñez así: "¿Acaso desde la infancia siguiendo adelante, no llegue a la niñez? 0
mejor decir esta vino a ml, y sucedió a la infancia. La cual no se retiro — ¿Porque a donde se fue?— Sin embargo ya no existía; porque ya no era yo infante —que no hablase—; mas era
niño que hablaba. Diferencia entre adolescencia y pubertad así: "Muy mal al contrario, aquel padre al verme en el baño pubescente y con los signos de la inquieta adolescencia"; y la
juventud es la etapa final a la adolescencia que indica así: "Ya era muerta mi adolescencia, mala y nefanda y entraba yo en la juventud SAN AGUSTIN [400] "Confesiones". Apostolado de
la Prensa. Madrid. España. 1964 pp. 19, 40 y 143. Russo —citado por Delgado— divide así la infancia: Primer estado de la infancia: nacimiento, lactancia, desarrollo de capacidad
psicomotrices; Segundo estado de la infancia: adquisición del lenguaje, desarrollo de cierta autonomía y conciencia de si mismo. Se le empieza a considerar como ser moral, y tiene
necesidad de libertad bien regulada; Tercer estado de la infancia (12 a 13 años) excedente de facultades y de fuerzas, actividad y curiosidad, primer libro; Pubertad (16 años) desarrollo
de la sexualidad, crisis, cambios, físicos, identidad sexual (conciencia de su sexo). Ahora bien como se ha indicado, que es Piaget a quien logra un mayor desarrollo de las etapas de la
infancia, y en tal sentido se dice: "A Piaget se debe, según la opinión mas aceptada, el haber establecido etapas claramente definidas a través de las cuales el niño adquiere su desarrollo
intelectual, conquista del leguaje, se convierte en el centro del universo, se interesa por el mundo que le rodea, conquista el pensamiento lógico, se vuelve realista y se socializa.
DELGADO Buenaventura "Historia de la Infancia" Op. cit. p 203.
124
Ver VIEYNE Paul "El imperio Romano" en ARIES, Phillipe y DUBY Georges (directores) "Historia de la Vida Privada. Vol. 1.Taurus. Madrid. España. 1988 pp 35 a 39.
125
Sobre el desarrollo de la etapa de la adolescencia en su contexto histórico RONCIERE Charles de la "La vida privada de los notables toscanos en el umbral del Renacimiento" en ARIES,
Phillipe y DUBY Georges (directores) "Historia de la Vida Privada. Vol. 3.Taurus. Madrid. España. 1991 Ps. 244/246; HUNT Lynn "La vida privada durante la revolución francesa" en ARIES,
Phillipe y DUBY Georges (directores) "Historia de la Vida Privada. Vol. 3.Taurus. Madrid. España. 1991 ps. 171/172.
126
Digamos que el contexto de la psicología del desarrollo, es mayor que el de la psicología del niño, pues en aquella el enfoque es estudiar al hombre no solo en los primeros
anos de su vida, sino además poder reflexionar sobre las leyes que rigen el desarrollo del ser humano como persona, su naturaleza y los factores que influyen para su
construcción. Se ha indicado que la psicología del desarrollo es bastante novel, pues los ámbitos de la psicología evolutiva, se establece cuando el concepto de infancia se ha
ya asentado como categoría social, y precisamente los diversos estudios ya realizados sobre la niñez permitían sostener un proceso gradual.
127
Por ello, autores como Russo señalaba la necesidad autonomía en los estudios de los niños, ello puede consultarse en ROUSSEAU Jean Jacques "Emilio o de la educación". EDAF. Madrid.
España 1980.
128
Así se ha indicado: "El desarrollo es el proceso que experimenta un organismo que cambia con el tiempo hasta alcanzar un estado de equilibrio. En el caso del ser humano este nace con una
serie de conductas y de disposiciones que se van a ir especificando a lo largo del tiempo. Hay sin duda, disposiciones internas que se van actualizando pero la interrelación entre los factores
internos y las influencias exteriores es muy estrecha. DELVAL Juan "Algunas reflexiones sobre los derechos de la niñez" en Infancia y Sociedad. Número 27-28. Madrid. España. 1994 p 22.
129
Se ha indicado que estos periodos de inmadurez prolongados es una característica primordial de las especies mas evolucionadas —ontogénesis— pues el largo periodo de
dependencia que tienen los niños respecto de los adultos, también posteriormente se concreta en un largo periodo de madurez.
130
Por ultimo debe de señalarse sobre este aspecto que sobre el desarrollo, la psicología evolutiva ha disgregado en diferentes escuelas, las cuales podrían sintéticamente agruparse en dos
vertientes, las llamadas de sentido variacional, las cuales yen el desarrollo como un proceso aditivo en los cuales los factores internos son independientes de los elementos socio-culturales. En
cambio las de signo transformacional entienden el desarrollo como un proceso complejo que implica la integración de los factores externos con los internos, con lo cual no se presente ruptura
entre lo estrictamente biológico, y lo social cultural. Sobre ello ESPINOZA María de los Ángeles Necesidades y Derechos de la Infancia y Adolescencia" Op. cit. 110/117.

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Establecido los presupuestos anteriores conviene desarrollar el aspecto de los presupuestos cognitivos
de la infancia, para tener un contexto sobre las ponderaciones que puedan hacerse de las declaraciones de los
menores, este aspecto se enfoca, sobre el punto de interés, el desarrollo de la inteligencia de los niños y s u
desarrollo moral, aspectos que son esenciales en la psicología evolutiva, y que aquí se abordaran bajo las
consideraciones que hiciera Piaget sobre ellos 131.

Para describir como funciona la inteligencia humana, Piaget se sirvió de conceptos importantes, u no de ellos,
es el de equilibración, el cual se señala como el responsable de la construcción de nuevas estructuras durante el
desarrollo del ser humano, y que se definió precisamente como autorregulación, con lo cual se quiere significar la
capacidad del individuo para dar respuesta a las perturbaciones ambientales. Así se dice que en su sentido mas general,
toda conducta responde a una situación de desequilibrio que se manifiesta como una necesidad, para lo cual la persona
responde con acciones de reajuste equilibrio, por este actividad permanente, el organismo construye sus propias
estructuras biológicas y mentales —cuestión situada inclusive desde la perspectiva de la herencia— lo cual le permite a
la persona relacionarse con el entonces y satisfacer sus necesidades —a ello se le llama funciones de coherencia y
capacidad para establecer relaciones y ello permite desarrollar nuevos estructuras como las de la adaptación y
organización132.

Según lo descrito la conducta del ser humano, se encuentra estructurada en una especie de esquemas que posibilitan que
estas se puedan repetir ante situaciones diversas situaciones análogas —lo cual indica que no son idénticas— y mediante
la configuración esquemática se permite la adaptación de los procesos de asimilación133, pero este al mismo tiempo es
modificado en virtud de los llamados procesos de acomodación134, los cuales a su vez permiten que la persona alcance
niveles mas completos en cuanto a su realidad, y a sus experiencias, a este proceso de construcción, organización y
jerarquización de esquemas se les define como operaciones, las cuales se encuentran presentes en los seres humanos
desde su nacimiento hasta el final de la adolescencia135.

Conviene aquí puntualizar los aspectos mas esenciales de cada una de las etapas que constituyen el desarrollo
cognitivo de los infantes. La primera etapa fue denominada como sensorio motriz —recién nacidos y lactantes— y se ha
indicado que se encuentra marcada por un gran desarrollo mental, en el cual el niño va aprehendiendo todo la realidad que
lo rodea, mediante percepciones y movimientos, o dicho de otra manera, se asimila mediante las facultades sensorio
motrices, las cuales comienzan con los reflejos del infante y se mejoran con el ejercicio136.

La segunda etapa es la llamada pre-operacional —primera infancia: dos a siete años— La transformación mas importante la
marca la aparición del lenguaje, que incide en el desarrollo de los ámbitos intelectuales y afectivos, ya que le permite al niño
reconstruir acciones pasadas y anticipar las futuras, según se dice, el uso del lenguaje permite, aparecer al pensamiento,
aunque limitado a las experiencias mas próximas y concretas, sin llegar a realizar generalizaciones ni entender la
causalidad. Propio de esta etapa, es el desarrollo del pensamiento egocéntrico137 y el intuitivo138, y también se desarrollan
las capacidades de comunicación con otras personas durante los procesos de acción, aunque se señala que el intercambio
se encuentra limitado pues prevales el sentido egocentrista, el aspecto afectivo se ye marcado por los sentimientos

131
Como se comprenderá se formulara una recepción de todo ello, en los aspectos que se consideran imprescindibles y que pueden ser de alguna utilidad para comprender
mejor los aspectos cognitivos de los menores, y coadyuvar a una mejor comprensión de su declaración.
132
PIAGET Jean "Seis estudios de psicología". Editorial Barral. Barcelona. España 13 a 15.
133
Sobre este proceso se dijo: "En efecto la inteligencia es asimilación en la medida en que incorpora a sus marcos todo lo proporcionado por la experiencia. Bien se trate del
pensamiento, que, gracias al juicio, hace entrar lo nuevo en lo conocido y reduce así el universo a sus nociones propias, o de la inteligencia sensorio-motriz, que estructura
igualmente las cosas percibidas reduciéndolas a sus esquemas PIAGET Jean "Seis estudios de psicología". Op cit. p 16.
134
Al punto se expreso: "Que la vida mental sea también acomodación al medio ambiente, no permite la mas mínima duda. La asimilación jamás puede ser pura, porque al
incorporar los elementos nuevos a los esquemas anteriores, la inteligencia modifica sin cesar estos últimos para ajustarlos a los datos nuevos. PIAGET Jean "El nacimiento de la
inteligencia en el niño". Editorial Grijalbo. México. 1994 p 17
135
En esta líneas de ideas Piaget ha indicado que el desarrollo psíquico da inicio con el nacimiento y termina en la edad adulta, y así como el desarrollo ,orgánico es un proceso, en el
que se alcanzan estados de equilibrio cada vez mas altos, en tal sentido, el niño evoluciona de la incoherencia e inestabilidad de las ideas infantiles, hacia la sistematización de la vida
adulta, pasando para ello en distintas etapas, que se caracterizan por constituir estructuras originales distintas de las anteriores las cuales resume en etapa sensorio-motriz, etapa pre-
operacional, etapa de las operaciones concretas, etapa de las operaciones formales
136
Según se ha indicado 1 inteligencia en esta etapa es practica, se aplica a la rudimentaria manipulación de objetos, y se orga niza en esquemas de acción, y en el ámbito
afectivo, se desarrollan las emociones primarias y los sentimientos se proyectan hacia la madres y las personas cercanas. PIAGET Jean "Seis estudios de psicología". Op cit. p
18/28.
137
Se ha señalado que el. pensamiento egocéntrico se ye presente en los juegos simbólicos, es decir los procesos de imaginación e imitación, los cuales buscan satisfacer al
"yo- con lo cual el niño adapta la realidad a sus deseos. Ibid. p 35.
138
Se indica que por medio del pensamiento intuitivo el infante, suple la lógica, mediante la simple introyección de percepciones y movimientos bajo la forma de
imágenes representativas y experiencias mentales que se califican de rígidas e irreversibles. Ibid. 44.

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interindividuales, y los sentimientos de tipo moral e incluso las regulaciones de intereses y valores139.
La etapa denominada de operaciones concretas —infancia siete a doce años— se caracteriza por el
aparecimiento de un pensamiento mas lógico, ello como resultado de la organización de sistemas de operaciones que
obedecen a leyes de conjunto comunes, lo anterior se traduce en que las acciones de los niños, se convierte en operaciones
a partir de la idea de reversibilidad, lo cual permite el desarrollo de las nociones de conservación de la sustancia, peso,
volumen y de las operaciones matemáticas140, ello permite a nivel cognitivo el desarrollo de la concentración individual, y la
colaboración efectiva, con la disminución del egocentrismo, y se adquieren niveles de reflexión, lo que significa que se piensa
ya antes de actuar, y se puede tener una deliberación interior valorativa, en el aspecto afectivo se ha indicado que aparecen
nuevos sentimientos morales con lo cual se desarrolla la noción de ,la equivalencia del valor del otro, lo cual hace aparecer
los sentimientos de respeto mutuo, cooperación y de justicia, lo cual conduce a la percepción de la regla como derivado de la
voluntad común141.

Por ultimo la etapa de las operaciones formales (adolescencia) en la cual se precisa que constituye un estadio
donde se producen cambios sustanciales en el proceso evolutivo de la persona —Piaget enfatiza que no se trata simplemente
de una etapa de transición hacia la vida adulta142— así indica que el pensamiento que se desarrolla es de tipo hipotético-
deductivo, con lo cual quiere significar que el adolescente comienza a construir sistemas y teorías que no necesitan ya de una
referencia, y es capaz de representación de las acciones previsibles, ello genera como forma de conducta una nueva actitud
egocéntrica, bajo la cual los demás deben amoldarse a sus reflexiones, aunque este proceso puede pasar también a la
realidad de intereses compartidos —proceso de reconciliación—. Se indica que en el aspecto afectivo, se desarrollan dos
grandes aspectos, la personalidad143, y la integración a la sociedad en un piano de cambio y de reciprocidad144.

5.2. Contexto general de la declaración de los niños.

Un primer aspecto que debe considerarse es que el niño o adolescente, no es un adulto, por tanto su
declaración tendrá lugar en un contexto especial, propio a su desarrollo evolutivo y a los factores diversos factores que
lo pueden condicionar. El modo en que los menores perciben sus competencias, la forma en la cual defienden sus
sentimientos, la manera en la cual ven los problemas y soluciones, y de como es su actitud respecto de los adultos y
viceversa, pueden afectar su capacidad para brindar información mediante una declaración145; incide también en este
contexto, las experiencias propias del niño que le permiten tener una perspectiva de su persona, es decir un juicio de
carácter subjetivo, que le permite reflexionar sobre su propia estimación. Estos aspectos, pueden in fluir para que el
infante limite su capacidad de comunicación o para que la misma pueda ser brindada con mayor facilidad 146, y ello debe
tenerse en cuenta respecto de la declaración de niños, por cuanto no solo importa aquí las características propias de su
desarrollo cognitivo, sino que además debe considerarse su situación emocional en relación a su contexto social.

También debe indicarse que hay aspectos generales de la declaración que son concurrentes —con sus

139
Se ha indicado que el criterio moral en esta etapa en los niños se caracteriza por la conf usión de las normas morales con las leyes naturales y el determinismo con la
obligación; así se sostiene que, para el infante. el control moral deriva del adulto, se identifica lo justo e injusto con la s nociones de deber y obediencia, con lo cual lo
justo se identifica con la "ley" impuesta por la autoridad. Debe tenerse en cuenta en este punto, que la visión de Piaget, sobre la moralidad es simplificada, pues como lo
indica, la realidad aparece no fragmentada, lo cual permite determinar diferencias respec to de cada niño y de cada sociedad, así en algunos pueden coincidir los criterios
morales, y en otros, estar ausentes o tener retrocesos, también debe tenerse en cuenta el contexto de estudio del criterio mo ral estudiado por Piaget, el cual lo centra
en practicas de regla, conciencia de la regla, la mentira, respeto, responsabilidad objetiva, y todos ellos presentan resultados d iversos. Ibid. pp.
28/54.
140
Sobre ello particularmente refiere: "Las acciones se convierten en operatorias a partir del momento en que dos acciones del mismo tipo pueden ser invertidas o
vueltas al revés; así pues, la acción de reunir (adición lógica o adición aritmética) es una operación debida a que varias reuniones sucesivas equivalen a una sola
reunión (composición de las adiciones) y a que las reuniones pueden ser invertidas en disociaciones
(sustracciones) Ibid. pp. 67/68.
141
Se indica aquí que aparece también la voluntad cuando existe conflicto entre una tendencia positiva y una negativa, con la capacidad de que prevalezca los aspectos
superiores positivos. Ibid. pp. 63/80.
142
Las reflexiones precedentes podrían hacer creer que el desarrollo mental finaliza a los once o doce años y que la adolescencia es, simplemente una crisis pasajera que
separa la infancia de la edad adulta, y que se debe a la pubertad... en realidad a pesar de las apariencias las conquistas características de la adolescencia aseguran al
pensamiento y a la afectividad un equilibrio superior al que existía durante la segunda infancia.
Ibid. p 82.
143
Se señala que la personalidad se integra a partir de la construcción de un sistema —plan— de vida al cual se sojuzga la voluntad, ello sólo es posible cuando se tiene ejercen
facultades del pensamiento y reflexión libres, los cuales forjan su propia dimensión de persona hacia fuera y hacia dentro.
144
Se señala que es característica de esta etapa, el espíritu reformador, pero el cual debe conducirse al de la realización en común, precisamente el sentimiento de reciprocidad permite un
desarrollo de autonomía de la propia persona al aparecer con toda su dimensión, la base del respeto hacia los otros, es decir que las relaciones interpersonales exigen un trato de respeto en su
sentido heterónomo, lo cual permite desarrollar el juicio de la justicia a la equidad y al respeto de los derechos de los demás. PIAGET Jean "El Criterio Moral en los Niños" Fontanella. Barcelona.
España. 1974. pp. 164/165.
145
Recuérdese el menor mediante los mecanismos de adaptación puede desarrollar una serie de estrategias para generar diferentes marcos de desarrollo en su entorno, y estos pueden tener
un sentido de apertura o de cierre, en cuanto a lo que el menor sabe y quiere comunicar.
146
Sobre la particular situación de niños con edad cronológica corta BURGOS MATA Álvaro "El interrogatorio dirigido a personas menores de edad" en Justicia Penal y Estado
de Derecho. Homenaje a Francisco Castillo González. (Javier Llobet Rodriguez. Coordinador) Editorial Jurídica Continental. San José. Costa Rica. 2007 pp. 501 a 503

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respectivas diferencias— en cuanto a lo que un menor declara, básicamente ello esta asociado al proceso de memoria en
general, sobre este aspecto se indica que concurren usualmente tres etapas, la de fijación o codificación, la de conservación
o retención y la de evolución o recuperación147. Sobre la etapa de fijación se dice que es aquella por la cual un estimulo
externo se transforma en una representación mental interna, indicándose que la codificación de estímulos depende de la
atención que se preste al suceso, y la atención se encuentra vinculada a su vez a lo "sobresaliente" o "vivido del
estimulo"148.

También se señala que hay factores que afectan el proceso de como se realiza la etapa de fijación de los sucesos
percibidos, y en ellos se destacan dos variables, una vinculada los factores que afectan este proceso cognitivo en razón del
evento propio que se percibe como fenómeno externo149; y hay factores de tipo individual, es decir asociados a la propia
persona que realiza la actividad de percepción y codificación de la información, los cuales también influyen en esa
capacidad de grabación de la información150.

En cuanto a la etapa de conservación o almacenamiento de la información, se indica que tal proceso es

personal, puede depender del tipo de fenómeno que se perciba y del interés que el sujeto que realiza la percepción
tenga del mismo, así información mas significativa puede ser objeto de retención y otra no ser objeto de una
memorización, también se indica que este proceso se puede ver afectado por eventos posteriores 151. Ahora bien,
sobre el tercer aspecto —el de evocación o recuerdo— se señala que este sucede cuando el testigo necesita
acordarse del suceso que percibió en otra época, se indica que este proceso mental, puede verse afectado por
diversas variables algunas naturales —el tiempo— y otras formales —la forma de interrogatorio— y que estas puedan
afectar el proceso de rememorar la experiencia percibida 152; con todo debe indicarse que estos son solo cuestiones
aproximativas, es decir, generalidades, y que ellas varían de persona a persona y de s uceso a suceso, por lo cual
deben ser vistas con esa grado de relatividad y de acuerdo a los hechos en particular.

5.3. La declaración del menor como prueba suficiente.

Debe señalarse que la declaración de un niño o adolescente es susceptible en nuestro sistema legal de ser
valorada como una prueba suficiente, si la misma aporta los datos y circunstancias principales sobre los hechos que
tienen que tenerse por probados, se trata aquí de una cuestión de suficiencia probatoria, que no puede estar limitada
ab initio por la razón' de que el testigo es un menor 153, precisamente por ello, la valoración que se haga del testimonio
de un niño o adolescente tiene que tener en cuenta el contexto de la persona que lo rinde y bajo que circunstancias se
ha rendido la deposición154.
.
Se ha señalado que para la correcta valoración de la declaración de los menores, debe tenerse conciencia en el
aspecto valorativo, de lo que constituyen las llamadas teorías implícitas de valoración155 las cuales pueden llevar a tener
criterios errados sobre la apreciación de lo que el menor declara en cuanto a su veracidad o no respecto de los hechos156.
147
Sobre ello y con cita de Ruback y Greenberg GUILLEN Rodriguez Ileana "La valoración del testimonio de menores en delitos sexuales". Investigaciones Jurídicas. San José. Costa Rica. 2005 p
82
148
Este aspecto de importancia del estimulo —sobresaliente— queda determinado por al menos tres grupos de factores: a) aquellos relacionados con el contexto en el cual se da el estimulo;
b) aquellos que se relacionan con conocimientos anteriores del sujeto que percibe; c) factores relacionados con otros intereses importantes. En cuanto a la dimensión de la vivencia del
estimulo se indica que este se condiciona por: a) sean emocionalmente interesantes; b) que sean concretos y provocativos para la imaginación; y c) que sean próximos espacial, sensorial o
temporalmente. Ver GUILLEN RODRIGUEZ Ileana "La valoración del testimonio de menores en delitos sexuales". Op cit. p 83.
149
Dichas circunstancias se agrupan en: a) el tiempo de exposición al fenómeno, en el sentido que entre mayor sea el mismo, mayor posibilidad de recordar el evento; b) la
frecuencia de la exposición al estimulo, por lo cual a mayor exposición mas posibilidades de recordar; c) la relevancia de la información, en el sentido que los detalles mas
sobresalientes se recuerdan mas fácilmente.
150
Entre dichos factores se indican: a) el estrés, en el sentido que un alto grado del mismo, tiende a afectar la atención y pue de disminuir la habilidad de recordar detalles; b)
las expectativas, las personas tienen un marco de referenda que puede hacer mas perceptibles ciertos hechos, de acuerdo a su cultura, experiencia, prejuicio etcétera; c) la
capacidad de percepción, es decir en una persona con una mayor habilidad para percibir ciertos hechos, es mas posible que recuerde detalles particulares que otras no
recordaría. Ibid. pp. 84/85.
151
Ibid. p 85.
152
Se indican al menos cuatro aspectos importantes: a) que entre mayor sea el tiempo entre fijación y recuerdo menos acertado será el resultado; b) un mejor recuerdo con
personas semejantes; c) la excitación puede afectar el recuerdo, d) las opiniones que la persona se forme del suceso. Ibid. pp. 85/86.
153
Sobre los mitos por los cuales se les niega valor a la declaración de los menores ver BURGOS MATA Álvaro "El interrogatorio dirigido a personas menores de edad" Op cit. p
503.
154
Ilustra aspectos importantes de ese contexto CLEMENTE DIAZ Miguel "Psicología aplicada a la labor judicial" Op cit. p 320 a 323.
155
Las cuales Alonso-Quecuty y Campos definen como "Las concepciones que las personas sostienen sobre determinados aspectos de la realidad"; y se indica que estas teorías
son producto de la elaboración individual a partir de los casos particulares y de las experiencias personales, así para cada dominio de la realidad —niños, educación,
publicidad, mal, bien, mentira etcétera— se elaboran una especie de programas generales que agrupan diferentes aspectos sobre cada situación particular, se indica que esta
construcción es individual aunque su elaboración es de contexto, respecto, de sus conocimientos, grupo social, cultura, por lo cual las llamas teorías implícitas serian una
especie de redes de experiencias que se activan ante un fenómeno similar para comprender la particular situación que se prese nta. Cfr. JUAREZ LOPEZ Josep Ramón "El menor
como testigo: fundamentos y técnicas" en Ver sobre ello Psicología Criminal. Miguel Ángel Soria Verde. Dolores Saiz Roca. Pearson. Madrid. España. 2005 pp. 180
156
Es importante tener en cuenta sobre el particular lo que se informa a partir de investigaciones, así se sostiene: "En el nivel del conocimiento, las posiciones existentes

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Debe indicarse entonces, que el menor puede ser objeto de una valoración positiva respecto de los hechos
relatados en su declaración, si a partir del examen cuidadoso de su testimonio, se encuentra respecto del mismo un
ámbito objetivo de veracidad, y coherencia, pero teniendo en cuenta, como se ha expresado la dimensión personal del
menor, no solo respecto del desarrollo de su capacidad intelectiva, sino adem ás de los aspectos afectivos y
emocionales que pueden resultar asociados a lo que el menor declara, por ello si la declaración se estimase
convincente, es decir persuasiva en cuanto a lo que relata, la misma en nuestro sistema de pruebas tiene la capacidad
para constituir prueba suficiente respecto de un hecho a probarse, sin que el mero hecho de que sea un menor el que
ha prestado testimonio que restarle valor a lo que ha manifestado 157, en otras palabras la declaración testifical del
menor puede ser valorada como prueba suficiente para demostrar hechos en relación a una conducta de carácter
delictivo, sin que sea necesario, el concurso de otra prueba de carácter testimonial, sobre todo cuando dicho testimonio
es la prueba única sobre determinados hechos a comprobar158.

5.4. La valoración de la declaración del menor en contexto integral de la prueba.

Debe aquí señalarse un aspecto importante, en el sentido que la declaración de los niños y adolescentes en
muchos casos —sobre todo cuando se trata de ofensas sexuales— pueden constituir el único testimonio con el cual se
cuente, como se ha expresado ya, dicha declaración puede ser valorada como prueba suficiente para acreditar uno o mas
hechos o circunstancias determinadas, si se considera que el testimonio es idóneo, empero es importante que dicha
declaración pueda además ser apreciada con el conjunto de toda la prueba159.

Ciertamente aunque en muchos casos, únicamente se cuente con la declaración del menor sobre ciertos aspectos incluso
decisivos, ello no significa que una investigación completa pueda permitir una mejor valoración integral de lo afirmado o
negado por el menor o adolescente que declara, estos actos de prueba siempre son esenciales de practicar en la medida de lo
posible, y permiten una mejor apreciación, por ejemplo, inspecciones, pericias, declaraciones de otras personas aun en aspectos
complementarios, documentos, etcétera.

Lo que se quiere señalar, es que aunque solo se tenga el testimonio del menor como prueba personas, pueden concurrir para su mejor
apreciación otros elementos de prueba que puedan arrojar aspectos de contrastación de toda la información probatoria, para poder decidir
y ponderar mejor la declaración testimonial que se ha rendido, por ello, las declaraciones de los menores no deben ser examinadas y
valoradas como cuestiones aisladas, si han concurrido otros elementos de prueba que puedan ser también apreciados para estimar la
calidad de toda la prueba en su conjunto 160.

5.5. Aspectos especiales a tener en cuenta en la valoración en la declaración de los menores.

Aunque son diversos los aspectos que podrían valorarse para estimar su incidencia en la declaración de los niños, aquí solo se reflexionara
sobre alguno de ellos, básicamente dos, el aspecto del lenguaje infantil y el proceso de estrés en los menores. En cuanto al primero, debe
señalarse que según se indica, el lenguaje de los niños es usualmente mas limitado y describe menos los fenómenos que el de los adultos161 y
que ellos, acostumbran a responder negativamente cuando se utilizan términos indiferenciados como por ejemplo, "algo, alguno, o alguien" o
que solo utilizan correctamente términos temporales —como antes o después— cuando se refieren a hechos habituales y que para ellos son

respecto del testimonio infantil se podrían agrupar en cuatro grandes categorías, dos de ellas centradas en sus capacidades c ognitivas, y dos mas en su credibilidad. Así
el testigo infantil puede ser considerado: a) Cognitivamente competente y por lo tanto capaz de dar un testimonio exacto de l o sucedido; b) Cognitivamente
incompetente y por tanto incapaz de prestar testimonio; c) Con una credibilidad similar a los adultos; d) Como incapaz de diferenciar realidad y fantasía, por lo que su
testimonio debe ser rechazado Ibid. p 181.
157
Tradicionalmente en cierto estadio del procedimiento penal, a los menores se les negó la capacidad de testificar bajo la opin ión impúber ut non idonei es decir como no
idóneos.
158
En la sentencia de las diez horas y treinta minutos del quince de abril de dos mil cinco en la referencia 140 - Casacion-2004 la Sala de lo Penal sostiene: "Por otra
parte, es de hacer notar, que en los casos de abuso sexual, o de violación ejercida sobre un menor, el testimonio de este constituye la prueba fundamental, sino única ,
de que disponen los órganos encargados de la persecución penal para establecer la realidad del hecho delictivo. La experienci a criminológica demuestra que en la
mayor parte de estos delitos se comenten en un entonces cerrado con una fuerte interacción afectiva entre el autor y la víctima. Por ello en muy pocas ocasiones el
juez dispone de otra evidencia que no sean el testimonio de la propia víctima.
159
Portal razón las investigaciones en fase inicial, es decir los actos iniciales de investigación, y aún los actos de la instrucción son importantes y fundamentales, para
posteriormente poder hacer valoraciones completas e integrales, de tal manera que la realización de aquellas actividades con fines de captación de prueba son aconsejables
de realizar para poder presentar una panorama mas completo sobre el hecho que es objeto de investigación y posteriormente de decisión.
160
Es ilustrativo al punto lo que se ha dicho a nivel de precedente sobre ello: "Además la Sala estima que el razonamiento que s ustenta el fallo del tribunal, no resulta
acorde con la sana critica, al haber dejado de analizar en su totalidad el peritaje psico lógico y el estudio social, practicados a la víctima, pues el tribunal de estos
dictámenes se limites únicamente a tomar en cuenta el problema mental de la menor, omitiendo pronunciarse sobre las conclusio nes emitidas por los peritos
respecto a lo declarado por la víctima en cuanto al hecho sucedido [...]". Sentencia de Casación de la Sala de lo Penal 104 -CAS-2004 de las diez horas treinta minutos
del trece de mayo de dos mil cinco.
161
Así se indica con cita de Wilkinson, Dube y McIlvane que hasta los seis años los menores sólo suelen aprender de cinco a ocho palabras diarias. JUAREZ LOPEZ Josep
Ramón "El menor como testigo: fundamentos y técnicas" Op cit. p 167.

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AUTOR: MS. CARLOS ERNESTO SÁNCHEZ ESCOBAR

cotidianas162.

También se ha señalado que el uso de determinaos conceptos son diferentemente comprendidos por los infantes. en cuanto a su adecuada
representación, así —con cita de Walker— se señala que "hasta los seis años, la palabra tocar esta asociada solo con las manos, de forma
que puede relatar un abuso, pero decir que no les han tocado"; de igual manera se dice que en cuanto al concepto de recordar, los infantes
menores de ocho años no manejan una dimensión completa de esta función psíquica163; inclusive en aspectos como el parentesco su
comprensión conceptual total del mismo puede presentar dificultades, esa misma inexactitud conceptual se señala puede presentarse en
composiciones adverbiales como "esto/eso, aquí/allí, venir/ir, traer/llevar, y ello aunque aparezca en el lenguaje espontaneo podría tener un
diversa comprensión164 en el menor que debe saberse apreciar en todo su contexto165.

En cuanto at estrés en los menores, debe indicarse que este es un fenómeno emocional y fisiológico —
originalmente definido así por Hans Salye— y por el cual se entiende "aquella situación en las cuales las demandas
externas (sociales) o las demandas internas (psicológicas) superan nuestra capacidad de respuesta, se provoca así una
alarma orgánica que actúa sobre los sistemas nervioso, cardiovascular, endocrino, e inmunológico, produciendo un
desequilibrio psicofísico y la consiguiente aparición de enfermedad en virtud del desequilibrio"166.

Contextualizado lo anterior, debe señalarse que la complejidad de los actos de todos los subsistemas de la
administración de justicia, derivan en situaciones que sobrepasan la capacidad psicofísicas de los menores y producen una
respuesta de distres. Debe indicarse que el infante, el equilibrio mental se relaciona con los intercambios entre las
situaciones externas e internas, así las condiciones de entorno que tienen variaciones afectan el desarrollo de vida del
menor cuando tienen una intensidad de magnitud. El desarrollo infantil se encuentra siempre en una situación dinámica de
etapas "difíciles" y de conflictos que el menor enfrenta y resuelve, pero cuando ello se agudiza en crisis la situación puede
ser sobreabundante excesiva para el menor167.

La vinculación al fenómeno del estrés como estimulo hace referencia a los llamadas circunstancias estresores,
es decir a las situaciones que pueden alterar el funcionamiento de la integridad biofísica del menor, es decir a su
organismo en sentido completo, así situaciones anormales en la vida del menor representaran situaciones que
involucraran episodios de estrés, y en cuanto mas negativos pueda ser el hecho, mas alteración podría provocar en la
persona que lo adolece168.

Así se ha sostenido que no existen estresores per se, ello depende de la experiencia vivida por las personas, por
lo cual se refiere a los estresores, como circunstancias potenciales, las cuales pueden ser de carácter objetivas o internas,
las primeras tienen un componente exterior e implican daño o amenaza, las segundas son factores psicofísicos que generan
vulnerabilidad en el menor y lo predisponen a manifestar reacciones de distrés, y ciertamente en la vida del niño coexisten
acontecimientos estresores, tanto en el área familiar, escolar, social, pero ellos cuando son eventos normalizados generan
reacciones no excesivas169.

Vista la actuación del menor ante el sistema de justicia penal, la asistencia del niño a todas las actividades que requieren de
su presencia, en ambientes y ante personas desconocidas para el menor, son situaciones que muy probablemente
162
Con cita de Poole y Lamb Ibid. P 167.
163
Asi se dice: "Tal y como lo refiera Canton (2000) solo hacia los ocho o nueve años, empiezan a entender el verbo "recordar" ya que hasta esa edad entienden que para
recordar algo es necesario haberlo olvidado antes. Ibid. p 167.
164
Ibid. p 167.
165
Lo anterior debe prevenir en el sentido de cual es la dimensión correcta que puede valorarse respecto de lo que el infante, dice, no es que por esta dificultad propia del
desarrollo de sus capacidad psíquicas el menor sea menos creíble, sino que debe saberse ponderar y contextualizar lo que un niño declara, para poder realizar así una mejor
apreciación, teniéndose en cuenta que estos aspectos no son reglas absolutas ni generales, y que deben apreciarse en cada cas o particular y de acuerdo a su contexto.
166
Se señala que la cotidianidad de la vida concurren dos clases de estrés, uno positivo el llamado eustrés el cual mantiene equilibrado el sistema de alertas, ayudando at ser
humano, a enfrentar razonablemente los desafíos, y cuyo nivel de acción no genera trastornos orgánicos anormales; en cambio el distres, o estrés malo, en el cual el
fenómeno se extiende en intensidad y tiempo, con lo cual la activación del sentido de alarma permanece inadecuadamente generando múltiples trastornos orgánicos. LOPEZ
ROSETTI Daniel "Estrés. Epidemia del Siglo XXI." Lumen. Segunda edición. México D.F. 2001 pp. 17/20
167
Por ejemplo en la evolución de la estabilidad mental de los menores, concurren indicadores que pueden significar alarmas, la rigidez, el ensimismamiento llegando hasta
conductas asociales, la pérdida de alegría, son indicativos de factores negativos en su interacción social.
168
En relación a los testigos menores que tienen que prestar declaración se ha advertido, que este actividad genera una actividad emocional y en la memoria de los
testigos, señalando que los aspectos que influyen en la capacidad de evocar no es precisamente el estimulo estresante sino el estrés que se experimentado, esto es, la
intensidad del aspecto emocional que vivió la persona. JUAREZ LOPEZ Josep Ramón "El menor como testigo: fundamentos y técnicas" Op cit. p 176.
169
Sin embargo situaciones anormales como lo podría ser un abuso sexual, una situación de maltrato, generan una situación de estrés de índole externo e interno, en el
primero, genera un daño físico y psíquico, el restante puede afectar la situación de vulnerabilidad del menor, afectando incluso su desarrollo cognitivo y sus relaciones de
interacción.

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generaran un desarrollo de estrés en el menor, y se ha señalado —por Mira y Diges— que estas condiciones estresantes, pueden
limitar la capacidad de las personas para fijarse y atender detalles, y para recordar aspectos importantes de las situaciones pasadas170;
particularmente se dice que el estrés actúa sobre la memoria de los testigos en relación a:

I) El tipo de suceso que se vive, si es emocional o neutro; II) el tipo de detalles que se deben recodar esenciales o de
carácter periférico y ello dentro del contexto emocional; III) la demora en recibirse la declaración; las condiciones en que se
produce el recuerdo, estado de animo, ayudas situaciones de contexto, seguridad etcétera171.

6. Las afectaciones de la victimización en el menor. Aspectos a tener en cuenta en la valoración de las

declaraciones
6.1. La afectación de la victimidad en los menores.

Se ha sostenido que la victimización es un fenómeno que afecta el desarrollo de la vida de los niños, y ella puede ocasionar
diversos daños, que inclusive pueden ser superpuestos alcanzo niveles de complejidad, lo que si se afirma es que estos aspectos lesivos
son variables dependiendo de la persona tanto en su dimensión subjetiva como objetiva172, y en el mismo sentido los efectos de la
victimización también serán diversos, lo cual como podrá valorarse afecta también los actos del menor en cuanto a la narración de los
hechos; los estudios señalan que hay una serie de circunstancias que constituyen un mayor grado de afectación en los menores como
producto de la victimización a partir de: a) cuando la ofensa ha sido recurrente y por mucho tiempo; b) cuando el ofensor es una persona
querida para el menor; c) cuando las personas queridas o las de confianza no creen ni apoyan al menor cuando revela el hecho sufrido; d)
cuando el ofensor hace sentir vergüenza o culpa al menor: e) cuando la ofensa es con violencia; f) cuando implican penetraciones orales,
vaginales o anales d) cuando la ofensa se da en la infancia173. Todas estas afectaciones generan efectos consientes e inconscientes en la
persona del menor y se derivan de los procesos de victimización, los cuales también pueden tener implicaciones importantes al momento
de la rendición de la declaración de los menores, y por ello, es fundamental conocerlos para realizar una mejor valoración de lo que el
infante o adolescente ha declarado.

6.2. El desvalimiento del menor como fenómeno de la victimización.

Uno de los efectos que los estudios sobre menores víctimas de delito reflejan con mayor constancia es la sensación del menor de
sentirse desvalido, y por ende en una situación de inferioridad o impotencia, se ha indicado que esta experiencia genera que el infante o
adolescente confié en la personas de su entorno y en su misma persona174, y este sentido de vida de impotencia se traslada hacia otras
esferas inclusive la de actuaciones posteriores.

Se indica que este sentido de impotencia, es el resultado de un proceso repetitivo de sometimiento a eventos de carácter compulsivos,
desarrollado por adultos que obligan al menor a tolerar o realizar determinadas conductas, se trata de una situación de ejercicio
de poder en la cual el menor es sometido, sin que pueda evitar tal patrón continuo de abuso de su autonomía, ello se va
generalizando, lo cual crea en el menor el sentido de desvalimiento e impotencia, asumiendo la idea de que ese estado
personal no puede cambiarlo, y ello es mayor en los ámbitos de abuso sexual; esta situación según se señala se compone
de tres aspectos, la sensación de angustia y perdida de control, la reacción automatizada como mecanismo ante el distres,
y el escepticismo del menor.

Se dice que una de las consecuencias notables de la sensación de impotencia, es la angustia que se desarrolla en
el menor ante la ofensa sistemática, y el sentido de que no controla su vida, y de que la misma se encuentra en riesgo,
ello afecta emocionalmente la menor y desarrolla un sentido de vulnerabilidad e impotencia con la angustia que ello
implica175, empero este rememoramiento causa intenso sufrimiento porque la reexperimentación afecta la vida cotidiana
de la persona que sufre esta situación176.precisamente el otros aspecto a considerar es el bloqueo que se genera como

170
Ibid. p 176.
171
En general sobre este aspecto ALONSO-QUECUTY María L. "Evaluación de la credibilidad de las declaraciones de menores víctimas de delitos contra la libertad sexual. Papeles del Psicólogo.
Valencia. España. 1990 pp. 36/40
172
En tal sentido GARBARINO J. ECKENRODE J. "Por qué las familias abusan de sus hijos. Enfoque ecológico sobre el maltrato de niños y adolescentes". Ediciones Granica. Barcelona España. 1999 p 24.
173
Así Conte y Schuerman en GARBARINO J. ECKENRODE J. "Porqué las familias abusan de sus hijos. Op cit. p 173. FINKELHOR David "Victimologia Infantil. El abuso sexual en el menor.
Causas, consecuencias y tratamiento psicosocial. Editorial Pax. México. 1980 p 173.
174
GARBARINO J. ECKENRODE J. "Porque las familias abusan de sus hijos. Enfoque ecológico sobre el maltrato de niños y adolescentes" Op. cit. p 235.
175
Sobre ese fenómeno GOLEMAN Daniel "La inteligencia emocional. Editorial Suma de Letras. México DF. 1995 p 345. Y usualmente se señala, que la persona que
experimenta esta situación emocional ha sido objeto de graves daños o amenazas a su integridad física o mental, por ello, el fenómeno de desvalimiento que se genera y
las reacciones emocionales que implican se asocian al Trastorno de estrés postraumático, al grado de reexperimentar el hecho traumático —cuestión Weiss citado por
Goleman— ha puesto de manifiesto que experimentos con animales —ratas— determina que el temor se desarrolla ante la repetición del hecho , traumático.
176
Se indica que la gravedad del cuadro puede ser tal, que la reexperimentación puede ser idéntica al sufrimiento vivido al momento de la agresión, y ello determ ina

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mecanismo de defensa ante la situación estresante, por cuanto se sostiene que ante estos estímulos que vuelven a
revivir el trauma y que generan angustia y desvalimiento, el organismo se condiciona para glandularmente segregar
sustancias químicas que permiten una respuesta de defensa, lo cual genera una especie de distres condicionado que
altera psicofísicamente al menor 177 lo cual puede afectar sustancialmente el contenido de su declaración dependiendo
de la gravedad del estado emocional. El otro aspecto que resulta como consecuencia de este estado de desvalimiento,
y del proceso de reexperimentación del trauma, es que el menor desarrolla una situación escéptica sobre la capacidad
de ayuda de las otras personas para evitar su situación traumática, y ello resulta mas grave, cuando el menor cuenta
los hechos, y las personas en las cuales confían dudan o no dan credibilidad a s us afirmaciones 178, esta situación se
indica genera efectos mas dañinos en la situación de desvalimiento del menor o como se ha dicho con cita de Rohner
"los efectos lesivos del rechazo están bien documentados que puede llamárseles justificadamente un acto
psicológicamente maligno"179.

Las actitudes de descredito del menor implican para este como sentido de desvalimiento, que el, no es una
persona importante o que el hecho que le sucedió no debe de ser contado pues es un acto repugnante o que es una
situación de peligro y que por ello debe ser evitada, todo lo anterior, afecta la estimación propia del menor, y afecta su
identidad persona, pues se ve como una persona desprotegida que no es merecedor de la protección y el amor de sus
cercanos, lo cual cierra el circulo del sentimiento de vulnerabilidad y estima.

6.3. Desarrollo de mecanismos de defensa.

Aspecto importante a considerar es que el menor ante la situación traumática, y la situación de impotencia, generan
mecanismos psicológicos de defensa que tienen como función comprender lo sucedido, y protegerse del dolor que produce
la reexperimentacion del suceso, ello ayuda at menor a racionalizar sus emociones, y sobrevivir a los mecanismos de
victimización a fin de evitar el sufrimiento180; empero como se ha señalado estos mecanismos de bloqueo, terminan por
generar aspectos deficitarios en el menor afectando sensiblemente su capacidad tanto cognitivas, conductuales y
emocionales181.

6.4. El silencio en las víctimas.

Se ha indicado que uno de los aspectos que mas daño importa para las víctimas menores, como fenómeno de
victimidad es el hecho de no poder narrar sobre el evento traumático que aconteció 182, el aspecto silente en la víctima
genera efectos nocivos, y ello sucede porque el infante o adolescente no se percibe como víctima del hecho, sino como
responsable del mismo o at menos como colaborador —muchos ataques además de físicos introyectan esta posición
moral en la víctima— ello entonces responde por una parte a la dinámica de la ofensa criminal y del proceso de
victimización pero también puede completarse con el tipo de pensamiento infantil — ideas que son concretas y
egocéntricas— lo anterior significa que por el desarrollo cognitivo del menor, a él, le cuesta entender que la victimización
que ha sufrido —de tipo sexual o de maltrato— no es correcta y no tiene por qué ocurrir 183.

una situación de angustia ante una situación de exposición que recuerde el evento, por lo cual los mecanismos del proceso pen al pueden generar esta situación
provocando una situación de angustia, que en muchas ocasiones es bloqueada mediante la evasión ante estímulos asociados por lo menores con la situación
traumática.
177
GOLEMAN Daniel "La inteligencia emocional" Op cit. pp. 346/347. Sobre el particular citando a Charney el autor mencionado ind ica que en este tipo de
trastornos emocionales afectan inclusive los procesos de aprendizaje y memoria, por cuanto las modificaciones a nivel cerebral son tan intensos, que la amígdala
cerebral —lugar que maneja las reacciones de alerta y peligro. pero en un sentido "primitivo" — reacciona excesivamente cada vez que se presenta alguna
circunstancia que evoca la situación traumática, en ese contexto debe considerarse que el proceso de evocación queda afectado por cuanto el menor no puede
describir correctamente los recuerdos, y en el ámbito del sufrimiento esos recue rdos se presentan como vividos en tiempo real.
178
Se ha indicado sobre este punto, que esta desconfianza de los otros, respecto del menor mas aún de aquellos que le son entrañables, genera una situación de mayor
impotencia, en una relación de contexto, pues el menor percibe que las personas que naturalmente deberán ayudarle —y por ello acude a ellas— no lo hacen y dudan de su
veracidad Ibid. p 336.
179
GARBARINO J. ECKENRODE J. "Por qué las familias abusan de sus hijos. Enfoque ecológico sobre el maltrato de niños y adolescentes" Op. cit. p 31.
180
Al punto se dice: "como sucede con muchas otras experiencias que producen tensión, estas estrategias de superación sirven para mitigar el dolor y alejar los pensamientos
desagradables, pero raramente se les asocia con una evolución positiva de la vida Ibid.
181
Para resumirlos aquí brevemente, esta actividad anormal de defensa, presenta situaciones criticas, una de ellas, es la disociación, el cual es un fenómeno usual de los
síndromes traumáticos, el cual tiene como finalidad protegerse por ejemplo del miedo, la vergüenza, la culpa, en tal sentido la persona genera mecanismos desconexión
o de separación de realidades, y por ello puede parecer no afectado y hasta insensible, de tal manera que cuando el abuso es grave, el hecho se disocia de la realidad
inclusive llegando hasta la retractación o el silencio. BATRES Gioconda "Del Ultraje a la Esperanza. Tratamiento de las secuelas del incesto. ILANUD. San José Costa Rica.
1997 p 78. También se señala como mecanismo de esa naturaleza la racionalización del evento, el cual permite a la víctima desarrollar una explicación que sea menos
lesivo para su psiquis, ello significa que el menor no niega el hecho, pero le da salida a su proceso de conflicto mediante una explicación diferente, ello como s e
comprenderá puede afectar el relato del menor, por cuanto los hechos afirmados se encuentran no ajustados a la realidad, ello es frecuente cuando el niño trata de
entender porque un ser amado lo ha ofendido, cuando en el contexto del menor los seres cercanos no dañan a sus seres queridos , y según se sostiene cuando esta
racionalización se sistematiza por la reiterada afectación al menor ello afecta inclusive la percepción del menor respecto de los hechos acontecidos. RAVAZZOLA Cristina
"Historias Infames: los maltratos en las relaciones. Serie Terapia familiar. Paidos. Buenos Aires. Argentina. 1997 p 259.
182
Sobre ese particular FINKELHOR David "Victimologia Infantil. El abuso sexual en el menor. Causas, consecuencias y tratamiento psicosocial" 1980 Op cit. p 152.
183
Sobre el desarrollo de este aspecto GARBARINO J. ECKENRODE J. "Porqué las familias abusan de sus hijos. Op cit. p 224.

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Pero además se destaca que este fenómeno resulta agravado cuando el ofensor es mimbro del circulo familiar del
menor y persona a quien se predica afecto, por cuanto se pasa a utilizar el mecanismo del silencio como forma de
protección plural, con lo cual se racionaliza que la información no debe ser contada a otras personas, por cuanto ello podría
afectar no solo al agresor sino también a todo el grupo familiar184.

6.5. La afectación de las relaciones interpersonales.

Digamos que las interacciones normales y afectivas con las demás personas es un contexto que el menor
aprende como patrón de referencia en una vivencia desarrollada bajo la normalidad de la vida 185; ahora bien, ese patrón
de normalidad es quebrado por la victimización de una conducta criminal, y ello genera dificultad en la s relaciones que
el menor tendrá que sostener respecto de otras personas, afectando la idea del menor sobre cómo desarrollar sus
relaciones de manera, normal, y cuando el abuso es progresivo, inclusive se presentan respuestas agresivas es decir
de sobrevivencia186.

Desde la perspectiva anterior, la victimidad crea para el menor un mundo de desconfianza generaliza respecto de los
otros, y por lo general se desarrollan procesos de aislamiento187. También ocurre como otro fen6meno derivado, la
percepción de que la vida y su contexto —es decir la visión de mundo— es riesgoso y negativo, estudios de carácter
longitudinal respecto de menores abusados ha indicado que ellos, presentan problemas sistemáticos de socialización188.

También se ha señalado que la empatía189 del menor se podría encontrar seriamente afectada, en el sentido que
las conductas ofensivas, sobre todo aquellas que importan una situación de abuso erosiona a la empatía como
capacidad construida del ser humano190, y estudios de comparación han señalado que niños que no han sido abusados
responden con sentimientos de empatía respecto de infantes que lo han sido, pero no viceversa, el conjunto de menores
que había sido objeto de ofensas, no respondieron con sentimientos de empatía ante el abuso que se había hecho a
otros menores191, pero también se ha señalado otro fenómeno, que menores objeto de ofensas, si respondieron con
empatía, pero desbordada lo cual se asoció al aspecto de la perdida de identidad192.

6.6. Las víctimas y el daño psíquico.

Debe señalarse que, la comisión de un hecho de carácter criminal genera siempre como regla general en las
víctimas, una reacción compleja de carácter psíquico, precisamente lo que —De Jorge Mesas— ha descrito como "el fuerte
impacto psicológico que produce la víctimación a cualquier persona", es decir el delito causa un daño en la víctima que
trasciende el piano material y que amerita ser tratado193, este daño de carácter subjetivo, produce sus consecuencias como
el estrés, y precisamente por ello es que la Organización Mundial de la Salud, en la decima revisión a la clasificación de las
enfermedades mentales, (CIE-10) enfatiza con un capitulo propio respecto a las reacciones que se presentan ante
situaciones que generan estrés grave, es más el estrés ha sido asociado con la predisposición de distintas enfermedades194,
con lo cual la afectación no solo es de índole emocional sino somático.

Precisamente, estas respuestas psíquicas, surgen como efecto de acontecimientos que les suceden a las
personas, los cuales son sustancialmente estresantes, de manera que se produce una interferencia respecto de los
mecanismos de adaptación usual, y en tal sentido la capacidad de integración de la persona, se ye afectada, como
consecuencia directa del acontecimiento traumático195.
184
Así RAVAZZOLA Cristina "Historias Infames: los maltratos en las relaciones" Op. cit. p 260.
185
E1lo no implica que el menor no perciba y aprenda que la vida transcurre de manera problemática, sino que dichos problemas son aprehendidos en un contexto de
normalidad y se asumen desde esa perspectiva como un curso natural de lo vivido junto al resto de la comunidad, familia, amigos, escuela, conocidos.
186
Ver GARBARINO J. ECKENRODE J. "Por qué las familias abusan de sus hijos. Op cit. p 240.
187
Si se tiene en cuenta todo el proceso de afectación que debe soportar el menor, en el sentido de la sensación de vulneración, las actitudes de de fensa, el silencio,
la perdida de identidad, el auto culparse, terminan por provocar una situación de aislamiento, como mecanismo u lterior de desconfianza, pero con la particularidad
que esa desconfianza se relaciona respecto de las demás personas. Ibid
188
Ibid. p 239.
189
La empatía digámoslo así es la capacidad que tienen las personas asumir el lugar de otro, y así poder comunicarse con la otra persona, logrando un mejor proceso de
socialización.
190
Sobre ello GOLEMAN Daniel "La inteligencia emocional" Op cit. p 335
191
Ibid. p 336.
192
Señalando ese aspecto RAVAZZOLA Cristina "Historias infames: los maltratos en las relaciones" Op. cit. p261.
193
CLEMENTE DIAZ Miguel "Psicología aplicada a la labor judicial" Op cit. pp. 310 a 311
194
Sobre el particular se informa respecto de los estudios realizados por Holmes y Rage en sus test de eventos de vida, así LOPEZ ROSETTI Daniel "Estrés. Epidemia del Siglo
XXI." 70 72.
195
GOLEMAN Daniel "La inteligencia emocional" Op cit. p 346.

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AUTOR: MS. CARLOS ERNESTO SÁNCHEZ ESCOBAR

Debe indicarse que el trauma, es una realidad que se presente a lo largo de la historia del hombre, y a unque
las reacciones psicológicas, frente a hechos traumáticos, han sido observadas desde hace ya más de un siglo196, las
sociedades han presentado en algunas etapas una suerte de amnesia, respecto de estos graves padecimientos del
ser humano. Sin embargo, en las Ultimas cuatro lustros, sustentado en los movimientos pacifistas y en los
movimientos contra la violencia domestica y sexual, ha crecido el interés en la víctima197 y en el estudio del Trauma
Psicológico, sus consecuencias y tratamiento.

Debemos recordar que recientemente, en el año 1980, se establece el diagnostico de Trastorno por Estrés Post
Traumático (Post Traumatic Stress Disorder, PTSD) en el DSM-III, y ciertamente a partir de aquel momento198, ha ido
creciendo exponencialmente el interés en este trastorno, materializado en cientos de publicaciones científicas,
investigaciones, creación de asociaciones, desarrollo de nuevos abordajes terapéuticos, entre las disciplinas
psicológicas y psiquiátricas.

Se ha indicado de manera general que, cuando el individuo ha experimentado, ha presenciado o se ha enterado de

"acontecimientos caracterizados por muertes o amenazas para su integridad física o la de los demás —dentro de los que se
comprende la realidad del delito— y la persona ha respondido con un temor, una desesperanza o un horror intensos."
(DSM-IV. 1994) como resultado de esas situaciones traumáticas experimentadas, pueden configurarse tres clases de
síntomas: (1) de reexperimentación del hecho traumático199; (2) de evitación y embotamiento psíquico200; (3) de
hiperactivación —hyperarousal—.

De acuerdo a los síntomas antes descritos, estos se han configurado de la siguiente manera; respecto de los
síntomas de reexperimentacion: estos pueden producirse de variadas maneras, entre las que se mencionan; (a) por la
irrupción recurrente de pensamientos, sentimientos o imágenes relacionados con el hecho traumático; (b) sueños y
pesadillas recurrentes que producen malestar; (c) la sensación de estar viviendo nuevamente el hecho traumático 201, que
puede darse bajo la forma de flashbacks, episodios disociativos ilusiones o alucinaciones; (d) reacciones fisiológicas o
psicológicas intensas de malestar al exponerse a estímulos que recuerdan o simbolizan el hecho traumáticos, todos
estos aspectos son compatibles con la determinación trastorno de estrés postraumático 202.

Debe indicarse en lo relativo a la victimización secundaria, y el síntoma de reexperimentacion, que cada vez que
se revivencia el hecho traumático, se provoca usualmente en la persona, una replica de la reacción de estrés original
frente al trauma, provocando así una retraumatización. En este sentido, el trauma se auto perpetua, y puede estimarse
que respecto de la persona, este queda fijado en el tiempo y es continuamente reexpuesto, de ahí la estrecha
vinculación del síntoma de reexperimentación, con las consecuencias de la victimización secundaria que se producen

196
Al respecto GARCIA-PABLOS DE MOLINA Antonio "Tratado de Criminología. Tomo I. Rubinzal - Culzoni. Buenos Aires. Argentina. 2009 p 109
197
Sobre ese aspecto se dice: "A partir de este crucial cambio de perspectiva, las víctimas de los delitos violentos, han comenzado a ser considerados de otro modo y valoradas en justa
proporción al importante papel que juegan [...] Por otra parte, se han comenzado a estudiar los negativos efectos del delito en las emociones, experiencias etcétera, de las víctimas y a
partir de su constatación se ha reclamado la necesidad de programas de asistencia y compensación de las víctimas". SANGRADOR L. "La victimologia y el sistema jurídico-penal" en
Psicología Social y sistema penal. (F. Jiménez Burillo y M. Clemente. Comp.) Alianza Universidad Textos. Madrid. España. 1986 p 61 a62
198
Pero ello no es nada reciente, ya en 1934, Hans Selye enuncio por primera vez el concepto de Estrés. Desde aquel momento hasta la fecha, la concepción acerca del mismo ha ido
evolucionando. Hoy, el estrés es definido como: "los procesos fisiológicos y psicológicos que se desarrollan cuando existe un exceso percibido de demandas ambientales sobre las
capacidades percibidas del sujeto para poder satisfacerlas; y cuando el fracaso en lograrla tiene consecuencias importantes percibidas por el sujeto-.
199
DE LA FUENTE Ramón "La Patología Mental y su terapéutica". Tomo I. Fondo de la Cultura Económica. México D.F. 1997 p 225.
200
CEMUJER "Hacia una intervención no revictimizante con niñas, niños y adolescentes víctimas de explotación sexual comercial en el sistema judicial: Aportes desde El
Salvador" Op cit. p 39.
201
Para particularizar los aspectos, estos pueden presentarse con las siguientes características: Respecto de los síntomas de Evitación, se ha indicado que, bajo esta
conceptualización, se han agrupado dos tipos de síntomas: (1) los de evitación en sentido estricto, que incluyen el esfuerzo por evitar pensamientos, sensaciones,
personas, lugares, actividades, hechos etc. que recuerden el hecho traumático, (11) los síntomas de evitación de carácter dis ociativo o de embotamiento psíquico,
tales como: (a) incapacidad para recordar aspectos significativos del hecho traumático (b ). reducción del interés o de la participación en actividades que le
resultaban significativas; (c) sensación de desapego o enajenación o extrañamiento; (d) reducción significativa de la vida af ectiva, con incapacidad de experimentar
sentimientos positivos; (e) sensación de futuro desolador y desesperanza Según se ha indicado por los expertos en la materia, las personas afectadas por
situaciones graves de estrés, desarrollan esta serie de síntomas, en un aparente intento de resguardarse de las emociones int olerables, o bien evitando
directamente los recordatorios del trauma, o para "anestesiarse" emocionalmente, ya sea por medio de mecanismos disociativos o síntomas de amnesia, ya sea por
medio de consumo de sustancias, trastornos alimenticios, adición al tr abajo, etc. En lo relativo a los llamados síntomas de Hiperactivación: también denominados
de Hyperarousal, se han indicado la concurrencia de los fenómenos siguientes: (1°) trastornos del sueño; (2°) trastornos en la concentración; (30) irritación; (4°)
hipervigilancia; (5 0) respuesta de sobresalto exagerada. Lo anterior indica que la persona traumatizada, esta siempre en guardia, en otro intento de permanecer a
salvo de la re-exposición al hecho traumático; se ha indicado que la persona que ha sido trauma tizada nunca se siente a salvo, por lo que es imprescindible la
construcción de una buena alianza terapéutica como para que el paciente llegue a confiar en el clínico; y ello es importante respecto de evitar mayores
consecuencias traumáticas, que podría generar una mayor victimización de la persona, y dar lugar a una profundización de la revictimización.
202
Precisamente, los expertos en esta área expresan que, cuando concurre esta sintomatología, es probable sostener que la persona sufre un trastorno por estrés post
traumático. Sobre el particular GONZALEZ PINTO Jorge Alberto "Diccionario de Psicología Clínica y Forense". Editorial Jurídic a Continental. San José. Costa Rica. 2009 p 332.

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en el proceso penal 203.

Se ha indicado que cuando la víctima sufre de un estrés agudo puede presentar las siguientes sintomatologías, que
se describen en los manuales de la materia de la siguiente manera:
(I) Según el CIE-10 pueden concurrir la siguiente fenomenología: (a) embotamiento: funcionamiento amortiguado del
psiquismo, y en tal sentido la víctima presenta una exigua actividad espontanea, hay falta de reaccione ante los estímulos
externos, de tal manera que pueden encontrarse reducidas la atención y lo conciencia de la persona; (b) pueden presentarse
también episodios de depresión, ansiedad, ira, desesperación, hiperactividad o por el contrario aislamiento.
(II) En cambio la clasificación Americana sobre las enfermedades mentales, señala como cuestión sintomatológica
en el manual respectivo (DSM-IV) los siguientes: (a) des realización: lo cual implica trastornos de la conciencia en el que el
mundo exterior, esencialmente el entonces inmediato se vive como modificado o irreal; (b) despersonalización: el cual
consiste en la alteración de la identidad personas del sufriente, 4Io cual hace que la víctima se siente extraña así mismo; (c)
Amnesia disociativo, ello implica que la víctima presente incapacidad para recordar algún aspecto importante del hecho
traumático204.

6.7 Revictimización, Síndrome de Estrés postraumático y valoración.

Una de las manifestaciones del proceso traumático que ha sufrido la víctima de un delito, como consecuencia del
fenómeno de un trastorno agudo de estrés205, es que se desarrolle el llamado síndrome de estrés post traumático; lo
anterior es importante aproximarlo, por cuanto los procesos de revictimización puede agudizar dicho síndrome, y por lo
tanto, un aspecto importante, es reducir los efectos de la victimización secundaria, para que estos influyan en la menor
medida posible en la situación de los síntomas del estrés postraumático.

El llamado Síndrome de Estrés Postraumático (SEPT) usualmente aparece como consecuencia de haber sufrido la
persona un trastorno agudo del psiquismo ante el evento de una situación traumática, y la aparición de dicho síndrome
puede ser continua al trauma o diferida al mismo206.

Estos fenómenos propios del SEPT pueden presentarse por diferentes situaciones traumáticas207, dentro de ellas, pueden
quedar incluidos los hechos delictivos208, debe indicarse que no todo delito provocara esta sintomatología, ni todas las
víctimas desarrollan los mismos con la misma caracterización e intensidad, usualmente aquellos delitos, que tengan la
capacidad de producir gran sufrimiento, podrán generar situaciones de estrés agudo, y dar paso a cuadros de
síndrome de estrés postraumático 209.

203
FERNANDEZ BALLESTEROS GONZALEZ Eugenio Carlos "La Psicología criminal en la practica pericial forense" en Psicología Criminal. Miguel Ángel Soria Verde. Dolores Saiz
Roca. Pearson. Madrid. España. 2005 p 101.
204
Ibid. p 102.
205
El estrés como consecuencia del trauma puede ser clasificado en su generalidad como agudo —los síntomas duran menos de tres meses— crónico —los síntomas duran tres meses o
mas— o de carácter demorado —lo cual señala que entre el trauma y los síntomas iniciales han transcurrido al menos seis meses como mínimo—. Ibid. p 103.
206
El saber psicológico y psiquiátrico ha señalado que clínicamente las manifestaciones del SEPT son las siguientes: (1) la reminiscencia episódica del acontecimiento traumático,
lo cual se desarrolla en un ámbito de embotamiento emocional, situaciones de desapego a los demás, falta de reacción a estímulos externos y falta de interés general; (2) la
evitación de situaciones que recuerden el hecho traumático, pueden concurrir episodios agudos de miedo, pánico, agresividad ante estímulos que importen el recuerdo del hecho
traumatizante; (3) la persona puede presentar trastornos del estado de animo, dentro de estos pueden confluir estados depresivos e ideación suicida, también puede
presentarse, comportamiento disfuncionales como hipervigilancia, reacciones de sobresalto, y trastornos del sueño como insomnio o pesadillas. Ibid. p 102/103.
207
Sobre el particular STINGO Néstor Ricardo y colaboradores. "Los trastornos Psíquicos. La psicopatología en el siglo XXI. Ediciones Centro Norte. Buenos Aires. Argentina. 2001 p
145.
208
DE LA PUENTE Ramón "La Patología Mental y su terapéutica" Op cit. p 225.
209
Las víctimas de los delitos que sufren un grave impacto en su psiquismo, podrían desarrollar la sintomatología precitada, pero insistimo s ello es una
aproximación; si es importante indicar que cuando el suceso traumático ha sucedido, y la víctima se enfrenta a los diferentes subsistemas de las agencias penales,
el hecho delictivo como evento traumático, puede haber generado una situación de grave estrés en la víctima quien podría ante ese hecho reciente, ante el cual se
esta generando un fenómeno de asimilación y en el cual puede concurrir una no plena conciencia de los hechos acaecidos, ante tal situación, las víctimas en los
momentos siguientes al hecho pueden: (I) tener manifestaciones de incapacidad ante estímulos externos, pueden presentar embotamiento emocional, lo cual es
importante reflejar, porque en estos estados, las víctimas pueden ser especialmente frágiles y manipulables.(10 las víctimas pueden adolecer de trastornos de
conciencia, desarrollándose sentimientos de extrañeza ante si mismas, y ante el entorno.(III) la persona que ha sufrido un he cho de las características
mencionadas, puede presentar trastornos en el área de la memoria, lo cual puede generar que evoque aspectos importantes de los hechos. Por ello es que este
fenómeno también se ha conceptualizado como un trastorno de la memoria. Las investigaciones sobre la naturaleza de los recuer dos traumáticos, indican que el
trauma interfiere en los procesos involucrados en la memoria explicita. Una particularización para apreciar la valoración de una persona sometida a un trauma
grave y posteriormente con presentación de estrés postraumático, es que durante la exposición al hecho traumático, el área de Wernicke y Broca —aquella
relacionada con la codificación de la experiencia en palabras— prácticamente colapsan, reduciendo su actividad notablemente, según lo revelan los estudios de
diagnostico por imágenes. Simultáneamente, aumenta la actividad en el área del hipocampo, área esta que este relacionada con la memoria emocional, por lo
tanto, se indica que el hecho traumático queda archivado en la memoria Implícita, y solo deficientemente en la memoria Explicita o Narrativa, por esto, el trauma
es llamado también el terror sin palabras; (IV) Se pueden presentar por la víctima aislamientos parciales o totales del entorno, así como notable falta de interés lo
cual impide que el sufriente, valore en todo su contexto los hechos, y las consecuencias de los mismos. Pero como lo he mos expresado, la sintomatología anterior,
no se concretiza ni en todos los hechos delictivos, ni respecto de todas las víctimas, de tal manera que cada caso particular debe ser cuidadosamente evaluado.

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En cuanto a los hechos delictivos, debemos ser enfáticos, que no todos los hechos delictivos, tienen la
misma capacidad para generar un grave perjuicio de índole psíquico en el sentido de generar un cuadro de
estrés agudo y posteriormente el síndrome de estrés postraumático, empero debe indicarse que en ciertos
delitos, como en aquellos de connotación sexual, y de violencia o abuso familiar, estos aspecto de daño
psíquico son mas frecuentes, y precisamente por ello, estudi osos de la materia —Burguess y Holstrom— han
precisado a partir de sus investigaciones que en el área delitos sexuales, se presentan además la llamada
fase aguda y fase crónica. En relación a la fase aguda se distinguen sintomatologías como las siguientes: a)
sentimientos de miedo, ansiedad, ira; b) sentimientos disfrazados o disimulados, lo cual provoca el fenómeno
de "calma tensa"; c) pueden darse sentimientos de humillación y de auto -responsabilidad, por lo cual la
víctima se siente avergonzada y cree que el hecho en alguna medida se debe a su propia culpa.

En cuanto a la Hamada frase crónica, la diagnosis es la siguiente: En una primera fase hay un fuerte
arraigo del sentido del miedo, el cual asume dos aspectos: (a) el llamado miedo -choque, en el cual la víctima
sufre emociones violentas que afectan el proceso psíquico, por lo cual pueden presentarse percepciones
inexactas del suceso; (b) el denominado miedo-sentimiento, por lo cual la víctima puede llegar a sustituir la
realidad del hecho por fantasías o hechos inverosímiles. La segunda etapa de la llamada fase crónica se
caracteriza por: (a) tratar de encontrar las explicaciones del suceso, por lo cual la víctima puede llegar a auto-
inculparse o al estado de la autocompasión; (b) la víctima puede llegar un sentido de impotencia personal, y
padecer impotencia institucional; (c) por Ultimo puede sobrevenir la llamada sobre victimización.

Por Ultimo sobre este aspecto traumático, es conveniente indicar que en el actual estado de cosas, se sostiene
—Van der Kolk, Herman— una nueva formulación de los aspectos traumáticos, el cual ellos han nominado como
"Trauma Complejo o Estrés Extreme" por el cual se postula un nuevo diagnostico, conocido como TPET Complejo
(Complex PTSD) o Trastorno por Estrés Extremo (DESNOS; Disorder of Extreme Stress Not Otherwise Specified).

Esta forma de estrés traumático, se circunscribe según tales autores, para los casos en los cuales la situación
traumática se haya producido repetidamente y a lo largo de mucho tiempo, de tal manera que, la exposición
prolongada al trauma condicionan el mismo desarrollo de la personalidad del individuo. Se ha indicado por los
expertos que este tipo de síndrome puede sobrevenir en aquellos casos de situaciones de abuso sexual prolongado,
cautiverio, prisioneros de campos de concentración, prisioneros de guerra, víctimas de la tortura, violencia domestica
extrema y reiterada, abuso físico y emocional, explotación sexual, y delitos de especie similar.

Debe indicarse que en estos casos, las sintomatología que se producen en un cuadro de síndrome de estrés
postraumático (TPET) es ampliamente rebasada, las manifestaciones de un TPET complejo, van mucho mas allá de
las consecuencias que puede tener un hecho traumático o un síndrome traumático, ya que en el llamado DESNOS,
las consecuencias son de gran intensidad, concurre una degradación la identidad de la persona, así como de su vida
relacional, lo cual provoca unas alteraciones profundas a nivel cognitivo, perceptual, de la regulación afectiva, en la
conciencia, en la autopercepción, en el auto-concepto, en la personalidad, la identidad.

Conclusiones.
De todo lo que se ha expuesto, pueden sostenerse determinados aspectos conclusivos, la primera es la
relación directa entre proceso y revictimización, es decir la obtención de la verdad en el proceso penal en relación a
un hecho delictivo, hace necesario el rito del proceso, pero el uso de este mecanismo inflige dolor y sufrimiento a las
víctimas, especialmente a los infantes y adolescentes, muy particularmente en el ámbito del interrogatorio.

El segundo aspecto que es necesario considerar, es que el sistema penal debe tener conciencia de la
victimización secundaria que provocan las actuaciones de todos sus representantes y operadores, razón por la cual es
importante, reconocer la vigencia del conjunto de derechos que se incorporan para las víctimas de delito, los cuales
tienen un desarrollo de mayor protección en la nueva legislación penal, los cuales deben ser adecuadamente
interpretados para garantizar un trato humano, y una reducción de la victimidad en los menores que prestan
declaración.

Un tercer aspecto, se encuentra vinculado a las modificaciones que se han instaurado en el interrogatorio de niños,

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niñas y adolescentes, el cual es sustancialmente diferente al régimen de interrogatorio de testigos adultos, tal diferenciación
pretende normativamente generar un ámbito de mayor protección en los destinatarios, es decir los menores, tratando de
reducir en la mayor medida posible los efectos de la victimización secundaria, en dicha actividad el rol del juez que dirige el
acto es fundamental para garantizar un ejercicio correcto del contradictorio, teniendo en cuenta la primacía de principios de
protección en favor de los menores.

Por último, la cuestión del ámbito de desarrollo de los menores en un contexto especial de comprensión del mundo,
su capacidad evolutiva en el sentido cognitivo para prestar testimonio, las cuestiones exclusivas que deben tenerse en
cuenta para generar una adecuada valoración del testimonio de los infantes y adolescentes, incluida el contexto de su
situación traumática frente al delito y frente al proceso.

Como se ha dicho muchas veces y de diversas maneras, el derecho solo sirve, si es útil para el ser humano,
los niños, niñas y adolescentes constituyen un fin importante para la realización normativa, el proceso penal y el
interrogatorio de menores, no puede ser un instrumento utilizado sin tener en cuenta los derechos y la persona del
infante o adolescente, sino, se corre el riesgo de hacer de ellos incidis in scyllam cupiens vitare chwybdim.

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PROGRAMA DE EDUCACIÓN CONTINUA - ÁREA DE JUSTICIA PENAL JUVENIL - . CURSO: EL INTERROGATORIO A LA NIÑEZ- ADOLESCENCIA COMO VÍCTIMA DEL DELITO.
(MATERIAL EDITADO POR LA ECJ PARA FINES EDUCATIVOS: SOBRE LA LEY DE PROPIEDAD INTELECTUAL = ART. 44 INCISO C), ART. 47 41