LA GARANTÍA MOBILIARIA

DEFINICIÓN Y ALCANCES.
Concepto.
Se puede definir a la garantía mobiliaria como a aquel derecho real de garantía
por el cual un deudor asegura el cumplimiento de una obligación, mediante la
entrega de un bien mueble al acreedor u otra persona autorizada, pudiendo
realizarse con o sin desplazamiento del bien.
El artículo 3 de la LGM, prescribe que la garantía mobiliaria es la afectación de
un bien mueble mediante un acto jurídico, destinada a asegurar el
cumplimiento de una obligación. La garantía mobiliaria puede darse con o sin
desposesión del bien. En caso de desposesión, puede pactarse la entrega del
bien mueble afectado en garantía al acreedor garantizado o a un tercero
depositario. La garantía mobiliaria comprende, salvo pacto distinto, la deuda
principal, los interese, las comisiones, los gastos, las primas
de seguros pagadas por el acreedor garantizado, las costas
y costos procésales, los eventuales gastos de custodia y conservación, las
penalidades la indemnización por daños y perjuicios y cualquier otro concepto
acordado por las partes, hasta el monto del gravamen establecido en el acto
jurídico constitutivo. Con respecto al pago derivado de la ejecución de garantía
mobiliaria se imputara en el orden que se estableció precedentemente.
Sujetos intervinientes
El artículo 2 de la LGM, expresa los términos que se emplean, de los cuales se
advierte los sujetos que intervienen en la garantía mobiliaria, tenemos al:
Acreedor garantizado, es la persona en cuyo favor se constituye la garantía
mobiliaria o quien hubiese adquirido, bajo cualquier titulo, la obligación
garantizada.
Adquiriente, es el tercero que por cualquier título adquiere un bien mueble
afecto a la garantía mobiliaria.
Constituyente, la persona, sea el deudor o un tercero, que constituye la
garantía mobiliaria conforme a la ley.
Depositario, la persona natural o jurídica que custodia el bien
mueble, materia de la garantía mobiliaria.
Deudor, la persona obligada al cumplimento de la obligación garantizada.
Bienes muebles comprendidos
El artículo 4 de LGM, establece que están comprendidos en la ley, los
siguientes bienes muebles:
Los vehículos terrestres de cualquier clase, las fuerzas naturales susceptibles
de apropiación, las construcciones en terreno ajeno, hechas para un fin
temporal, los materiales de construcción o procedente de una demolición si no
están unidas al suelo, los inventarios, estén constituidos por bienes fungibles o
no fungibles, el saldo de cuentas bancarias, cuentas de ahorros o certificados
de depósitos a plazos en bancos u otras entidades financieras, conocimientos
de en embarque, o títulos de análoga naturaleza, las acciones o participaciones
en sociedades o asociaciones , aunque sean propietarias de bienes inmuebles,
los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patente, nombres
comerciales, marcas, y otros similares, los créditos con o sin garantía
mobiliaria, los títulos valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados
con hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de créditos o
derechos personales, excepto los cheques, los bienes muebles futuros. las
pólizas de seguros, el derecho de obtener frutos y productos de cualquier bien ,
todo tipo de maquinaria o equipo que conserve su carácter de mobiliario, los
derechos de dividendos o utilidades de sociedades, todo bien mueble dado
en arrendamiento financiero o arrendado, las concesiones privadas que sean
muebles y que no tengan carácter personalísimo, las naves y aeronaves, los
pontones, plataformas y edificios flotantes, las locomotoras, vagones y demás
material rodante afecto al servicio de ferrocarriles.
En general, todos los bienes muebles, registrados o no registrados, excepto
las remuneraciones, los CTS, los warrants, los certificados de depósitos, los
bienes del estado, el patrimonio familiar, solo los frutos, el encaje bancario de
conformidad con el artículo 163 de la Ley Nº 26702, y los fondos de pensiones.
Derechos y deberes del constituyente o eventual adquiriente
El artículo 11 de la LGM prescribe los derechos y deberes.El constituyente o el
eventual adquirente del bien tendrá derecho a usar, disfrutar y disponer del
bien afectado en garantía mobiliaria, incluídos sus frutos y productos, con la
única salvedad de abstenerse de todo lo que implica el abuso del bien; y a
exigir al acreedor la entrega en depósito del bien a un tercero (en caso de que
dicho mueble se encuentre en posesión del acreedor y se haya producido su
pérdida o deterioro), así como a obtener la indemnización respectiva. En
contraparte, se le obliga a:
Entregar la posesión del bien mueble dado en garantía al acreedor garantizado
o al representante designado para su venta, o en su defecto, al acreedor
garantizado cuando éste notifique al contribuyente su decisión de proceder a la
ejecución de la garantía mobiliaria,
Conservar el bien y evitar su pérdida y deterioro;
Permitir al acreedor garantizado inspeccionar el bien mueble en cualquier
momento; e
Informar, por conducto notarial, la ubicación, venta, traslado o transferencia del
bien. 
Derechos y deberes del acreedor
El acreedor garantizado se encuentra facultado para ejecutar la garantía ante el
incumplimiento de la obligación.  Puede asimismo exigir la entrega del bien a
una tercera persona quien será el nuevo depositario, cuando se aprecie su
pérdida o deterioro.
Cuenta además con la facultad de ejecutar la garantía mobiliaria antes
del vencimiento de la obligación garantizada, cuando cuente con fundamentos
razonables y objetivos de que el bien inmueble no se encuentra debidamente
conservado. Podrá hacer uso de los frutos o intereses que produzca el bien, los
mismos que se computarán a los intereses de la deuda garantizada y al capital.
Con respecto a las obligaciones, tiene el deber de cuidar el bien (en el
supuesto de ser depositario; en caso de pérdida o deterioro, deberá pagar la
indemnización respectiva) y a devolverlo luego de satisfecha la obligación.
CONSTITUCIÓN
Formalidad
El artículo 17 de LGM, prescribe que la relación jurídica entre las partes
derivada de la relación de la garantía mobiliaria sobre el bien mueble se
constituye mediante el acto jurídico constitutivo unilateral debidamente
otorgado con la finalidad de asegurar el cumplimiento de una obligación. Para
que la garantía mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar inscrita en
el registro correspondiente.
Con respecto a su formalidad, se establece que el acto jurídico constitutivo
constara por escrito y podrá instrumentarse por cualquier medio fehaciente que
deje constancia de la voluntad de quien lo otorga incluyendo el télex, telefax,
correo electrónico, medios ópticos o similares. Si esta garantía mobiliaria se
constituya por un tercero, no se requerirá el consentimiento del deudor.
Garantía mobiliaria preconstituída
La ley autoriza a las partes a preconstituir una garantía mobiliaria; esto es, a
establecerla con anterioridad a la existencia de una obligación garantizada, o
ante obligaciones eventuales; sobre bienes ajenos aun no transferidos al
constituyente o sobre bienes futuros. En dicho caso, su eficacia está sujeta a
que el constituyente adquiera la propiedad de dicho bien mueble, a que el bien
mueble llegue a existir o a que se contraiga una obligación futura o eventual.
PRELACIÓN
Con respecto a otro acreedor
En la ley de garantías mobiliarias se permite al deudor otorgar un mismo bien
mueble como garantías de diferentes obligaciones, lo que origina la existencia
de varios acreedores. No obstante, la preferencia que tienen los mismos para
procurarse el cobro y ejecutar la garantía, en su caso, se encuentra
determinada por la fecha de inscripción en el Registro correspondiente. Esto
significa que, si un acreedor inscribe su garantía antes que otros, éste se
constituirá en acreedor de primer rango, y los otros pasarán a ser acreedores
de segundo, tercer rango, etc.
En cuanto a los procedimientos de disolución y liquidación de empresas, el
orden de preferencia en el pago a los acreedores se rige según el artículo 42°,
Orden de preferencia, numeral 42.1 de la Ley N° 27809, Ley General
del Sistema Concursal.
Con respecto a la cesión de derechos
La nueva ley de garantías mobiliarias establece que la inscripción de la cesión
de derechos en el Registro correspondiente, ya sea en propiedad o en
garantía, otorga preferencia para su pago al cesionario desde la fecha de tal
inscripción.
La cesión inscrita en el Registro correspondiente prevalece sobre la cesión
notificada al deudor cedido.
La cesión de derechos, ya sea en propiedad o en garantía, no es legalmente
posible si ella está expresamente prohibida en el respectivo título.
Con respecto a la responsabilidad del acreedor cedente, el artículo 28°
establece que el acreedor que habiendo cedido un crédito recibe el pago del
deudor cedido es responsable civilmente, sin perjuicio de la responsabilidad
penal que corresponda.
2.3.3 Con respecto a Títulos Valores
La ley de garantías mobiliarias hace una excepción sobre el derecho de
preferencia cuando concurran varios acreedores que tengan en común haber
recibido un mismo bien garantizado consistente en un título valor, puesto que
se aplicará lo dispuesto por la Ley de Títulos Valores.
TRANSMISIÓN DEL ACTO JURÍDICO CONSTITUÍDO EN GARANTÍA
MOBILIARIA
En la presente ley se permite que el acto jurídico constitutivo de la garantía
mobiliaria sea transmisible por cualquier forma permitida por la ley, para lo cual
es necesario que dicha transmisión sea inscrita en el Registro correspondiente,
a fin de que pueda producir efectos frente a terceros. En el caso de que el
referido acto sea transmisible por endoso, es aplicable lo establecido en la Ley
de Títulos Valores.
EXTINCIÓN DEL CRÉDITO OTORGADO EN GARANTÍA
En el caso de un crédito otorgado en garantía mobiliaria, su eventual extinción
por medio distinto al pago no es oponible al acreedor garantizado en cuyo favor
se hubiere constituido la garantía mobiliaria, salvo asentimiento de dicho
acreedor garantizado.
INSCRIPCIÓN REGISTRAL
ACTOS INSCRIBIBLES.
Para otorgar mayor garantía a los acreedores, la LGM prescribe que actos
serán inscritos en el Registro Mobiliario, siendo ellos:
1. La garantía mobiliaria a que se refiere esta Ley y los actos relativos a su
eficacia, modificación o eventual cesión.
2. Las resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la
garantía mobiliaria regulada por esta Ley.
3. Los actos jurídicos que a continuación se enumeran, para los efectos de su
prelación, oponibilidad y publicidad, cualquiera que sea su forma,
denominación o naturaleza, destinados a afectar bienes muebles o derechos
de toda naturaleza, presentes o futuros, determinados o determinables, sujetos
o no a modalidad, incluyendo:
a. cesión de derechos;
b. fideicomisos;
c. arrendamiento;
d. arrendamiento financiero;
e. contratos de consignación;
f. medidas cautelares;
g. contratos preparatorios;
h. contratos de opción; e,
i. otros actos jurídicos en los que se afecten bienes muebles.
Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este artículo recaigan sobre
bienes muebles registrados en un Registro Jurídico de Bienes, estos se
inscribirán en la correspondiente partida registral. En caso contrario, se
inscribirán en el Registro Mobiliario de Contratos.
Los actos inscribibles referidos a bienes muebles futuros serán inscritos en el
Registro Mobiliario de Contratos y permanecerán allí luego de que dejen de
serlo, a excepción de los bienes muebles ciertos que deban ser registrados en
un Registro Jurídico de Bienes, cuyos actos ya inscritos serán trasladados al
registro correspondiente.
3.2 LOS EFECTOS DE LA INSCRIPCIÓN.
Los efectos de la inscripción se computan a partir de la fecha en que ésta fue
efectuada directamente o a partir de de la fecha que se anotó preventivamente
(siempre que haya sido subsanada posteriormente), momento a partir del cual
tal inscripción goza de oponibilidad frente a terceros.
En concordancia con lo establecido en el Sistema de los Registros Públicos, la
inscripción en el Registro correspondiente se presume conocida, sin admitirse
prueba en contrario. Esta presunción de conocimiento así como la presunción
de veracidad de la información otorgada a los Registros Públicos acarrea las
siguientes consecuencias:
La responsabilidad penal así como por los daños ocasionados por quien
intencionalmente solicite la inscripción de un formulario de inscripción
consignando información diferente a la del título constitutivo del acto inscribible
o que no corresponda a la realidad.
Si existiese discrepancia entre el acto jurídico inscribible y la información en el
asiento electrónico, prevalecerá frente a terceros la información contenida en
este último.
El domicilio de acreedor garantizado, el deudor, y en su caso, del constituyente,
será el que aparezca consignado en el asiento electrónico para efectos de toda
notificación derivada de lo dispuesto en la presente Ley. Las partes podrán
modificar su domicilio pero dicha modificación deberá constar en el asiento
electrónico correspondiente conforme al procedimiento que establezca la
SUNARP.
Asimismo, será obligatoria la suscripción de un formulario de cancelación de
inscripción luego de cumplida la obligación garantizada, pudiendo el
constituyente a exigirlo al acreedor garantizado. Si el acreedor garantizado se
negare a suscribir el formulario de cancelación de inscripción dentro de los diez
días siguientes a la extinción de la obligación garantizada, el constituyente o el
deudor podrá recurrir al mecanismo pactado o, a falta de éste, al Juez, sin
perjuicio de la responsabilidad civil del acreedor garantizado. El Juez tramitará
esta pretensión como proceso sumarísimo.
Plazo de validez
La inscripción en el Registro correspondiente tiene vigencia por el plazo
consignado en el formulario de inscripción.
Cancelación del asiento electrónico:
Se cancelará el asiento electrónico de los actos inscribibles cuando:
1. Lo disponga una resolución judicial.
2. Haya transcurrido el plazo de la vigencia de la garantía mobiliaria, salvo
renovación solicitada por el acreedor garantizado antes de la fecha de
vencimiento.
3. Cuando así lo solicite expresamente el acreedor garantizado.
En el caso del inciso 2, se procederá a la cancelación por la sola verificación
del transcurso del plazo de la vigencia de la garantía mobiliaria u otro acto
inscribible.
REGISTRO MOBILIARIO DE CONTRATOS Y SISTEMA INTEGRADO DE
GARANTÍAS Y CONTRATOS
Sobre el registro mobiliario de contratos y el sistema integrado de garantías y
contratos, la Ley Nº 28677 -Ley de la Garantía Mobiliaria-, lo regula al detalle
en sus artículos del 42 a 46.
Según ésta, en el Registro Mobiliario de Contratos se inscribirán las garantías y
sus modificaciones posteriores. Este registro reemplazará y eliminará a los
actuales 16 registros prendarios existentes, y estará conformado por una única
base de datos centralizada para todo el país, la cual será administrada y
regulada por la Sunarp. En efecto, la LGM ha autorizado la creación del
Sistema Integrado de Garantías y Contratos sobre Bienes Muebles el cual, a
través del sistema de índices de búsqueda, que será diseñado por la Sunarp,
permitirá al público en general acceder a todos los asientos electrónicos que
registren actos inscritos, otorgados por una misma persona tanto en el Registro
Mobiliario de Contratos como en todos los Registros de Bienes.
DE LA EJECUCIÓN DE LA GARANTÍA MOBILIARIA
La LGM, en su artículo 47 expresa, 2 tipos de ejecución de la garantía, y en su
artículo 48, establece el arbitraje.
El Primero si es exigible la obligación garantizada, el acreedor garantizado
puede proceder a la venta del bien mueble afectado en garantía mobiliaria, de
la siguiente manera o como consta en el acto constitutivo de la garantía
mobiliaria. Como excepcionalmente, si mediare pacto se venderá el bien
mueble con arreglo al Código Procesal Civil, artículo 720 y siguientes (Venta
Judicial).
Con respecto a la venta extrajudicial, en primer término en el acto constitutivo,
de la garantía mobiliaria se otorga poder especifico e irrevocable a un tercero
para realizar y formalizar la transferencia del bien mueble afecto en garantía
mobiliaria.
Ante el incumpliendo del deudor, del cual dejara constancia el acreedor
garantizado mediante carta notarial dirigida al deudor y al representante, o en
su caso al constituyente, el acreedor garantizado podrá proceder a la venta del
bien mueble afectado en garantía mobiliaria , después de tres días hábiles de
recibida la carta notarial.
Es nula la venta realizada en precio menor a las 2/3 partes del valor del bien
mueble pactado por las partes, o en su defecto al valor comercial del bien
mueble al tiempo de la venta. La nulidad debe ser planteada dentro de los 15
días siguientes a la venta . Caduca pasando los 15 días (inc 2). En ningún caso
podría suspenderse la venta del bien mueble afecto en garantía mobiliaria,
salvo que el deudor cancele el integro de la deuda.
Si el bien mueble estuviese afecto a gravámenes anteriores a la garantía
mobiliaria que dio lugar la venta, el representante deberá consignar a la orden
del Juez Especializado en lo Civil, el importe del total de la venta del bien
mueble dentro de los tres días hábiles siguientes al cobro del precio.
Si hubiese gravámenes posteriores a la granita mobiliaria que ha dado lugar a
la venta, el representante consignara a la orden del Juez el saldo del precio de
venta que hubiese después de haberse hecho cobro el acreedor garantizado.
Si transcurriesen 60 días desde la remisión de la carta notarial al deudor y el
bien mueble no hubiese sido vendido, el acreedor garantizado podrá solicitar su
ejecución conforme al Código Procesal Civil.
Cualquier controversia respecto al monto de la extensión de algunos de los
gravámenes, será resuelta por el Juez Especializado en lo Civil, en vía
sumarísima, conforme al Código Procesal Civil, sin suspenderse la venta del
bien mueble afecto a garantía mobiliaria y bajo responsabilidad.
Se permite la venta por arbitraje (establecido en el artículo 48), la misma que
se realiza conforme a la ley de la materia, para lo cual es necesario que las
partes suscriban previamente un convenio arbitral o una cláusula
compromisoria.
OTROS
Conflicto de leyes
Se observa que la segunda disposición transitoria de la Ley N° 28677 LGM,
referida al conflicto de leyes, señala que en el caso de conflicto de prendas,
una constituida al amparo de la Ley en comentario y otra derivada de la
emisión y endoso de Warrants y Certificados de Depósito, primará esta última,
por encontrarse las "cosas" materia de la garantía en posesión de
un Almacén General de Depósito.
Esta disposición vulnera uno de los principios del derecho registral, en
particular, el referido al principio de prioridad en el tiempo, al concederse
preferencia, en caso de conflicto de leyes, a las prendas derivadas de la
emisión y endoso de Warrants y Certificados de Depósito, frente a las
constituídas al amparo de la ley bajo comentario, independientemente del
tiempo en que han sido formalizadas. Por ello, la Cámara de Comercio de Lima
propone la supresión y consiguiente eliminación de la segunda disposición
transitoria de la Ley.
Innovaciones
La ley de Garantías Mobiliarias recoge un marco normativo único que regula la
constitución, alcances, registro y ejecución de las garantías mobiliarias sobre
bienes muebles.
Esta ley permite que se puedan constituir garantías reales sobre cualquier tipo
de bienes o derechos que el acreedor y deudor consideren con relevancia
económica (bienes presentes, futuros, ajenos, derechos sobre patentes y
marcas, cuentas por cobrar, inventarios, etc).
Asimismo, se establecen en la presente ley requisitos estandarizados para la
constitución de cualquier tipo de garantía, reduciendo los costos de
transacción.
La prioridad de un bien mueble dado en garantía mobiliaria está basado en su
entrega jurídica y en el principio "primero en el tiempo, primero en el derecho"
La creación del Registro Mobiliario de contratos y el Sistema Integrado de
Garantías y Contratos.
Esta ley permite que más peruanos puedan acceder al sistema de créditos, con
tasas de interés y plazos razonables.
Se respeta el derecho de las partes de celebrar con libertad convenios respecto
a mecanismos alternativos en caso de que el deudor incumpla con sus
obligaciones de pago, tal como el pacto comisorio, velando únicamente en
contra del abuso de esa institución.
Se otorga al acreedor garantizado el derecho a recuperar el bien mueble dado
en garantía mobiliaria por la forma como convengan las partes, ya sea por vía
judicial o extrajudicial. Si mediare pacto entre las partes, se resolverá con
arreglo a lo dispuesto por el Código Procesal Civil (artículos 720 y siguientes).
CONCLUSIONES
En resumen, podemos señalar que las principales innovaciones de la LGM son:
La eliminación de los 16 registros prendarios existentes y su reemplazo por un
solo Registro Mobiliario de Contratos.
La creación del Sistema Integrado de Garantías y Contratos sobre Bienes
Muebles, a través del cual los usuarios podrán acceder a todos los asientos
electrónicos que registren las garantías mobiliarias otorgadas.
Se dispone que, salvo pacto en contrario, la garantía no solo comprenderá la
deuda principal (como sucede en la legislación aún vigente), sino también otros
conceptos, como las penalidades e indemnización por daños y perjuicios, así
como los intereses, comisiones, gastos, primas de seguro pagadas por el
acreedor garantizado, costas y costos procesales, gastos de custodia y
conservación del bien.
Se autoriza al acreedor a apropiarse del bien en caso de que el deudor
incumpla en el pago de su obligación, esto es, se permite el pacto comisorio.
En caso de que el acreedor decida apropiarse de los bienes del deudor, deberá
reembolsarle la diferencia (si es que la hubiera) en un plazo de 10 días; en
caso contrario, el deudor podrá exigir el pago de una multa no menor de 5
veces la diferencia, más intereses y gastos. Se promueve y regula la venta
extrajudicial de los bienes garantizados. De esta manera se intenta evitar que
el remate de los bienes sea solicitado ante el Poder Judicial.
Como garantía para el deudor, se dispone que los bienes no pueden venderse
por debajo de las 2/3 partes de su valor.
Se regula un procedimiento expeditivo de incautación, con la finalidad de que el
acreedor pueda tomar posesión inmediata de los bienes garantizados que se
encuentran en poder del deudor.