Juan Abelardo Hernandez-Franco Daniel Hs Castaneday G: OXFORDCurso de filet del derecho ‘nforé Univers Presses un department dea Universidad de Oxo val romueve los ebjetvs de exctenc ea investiga. sf aprendje yi educa, medare pubcacionesen todo manda stor ura marca regotrade de Oxord Unverty Press ee Rena io,(DR © Oxterd University es Mea, SA. de CW. etree : : ‘cunso De rnosorin ‘Frimera econ: 2009 ‘Autores: jon Able Mendes rnc y Dail asad Director genera: Avro Apuinag Virealne ‘Gerente de derecho y eeneas sociales: Kara Salgace Pea ‘eordinadra eater: bie vee Cue ‘dio: no Olvera Asie Desaralle editorial up Ovors nga pare de eta puicacon puede se eros en gin sistema ectrileo© par cuaguler med, sina uterzcién preva or ez de Ord Univerty Pets Mico, SA. de CV. Eldar no ze ‘respansabiiza eos oneness iginas wed enazadas retraces en eta pubes. Allicenciado Jorge Herndndes Romo, ‘padre, maestro y amigo A Da, Carolina Granados y Esquivias Contenido Prilogo Introduccién Eilosofia y ciencia Las ciencias juridicas Los conocimientos filoséficos y el saber juridico Lanocién y posible definicién del derecho Las categorias juridicas 0 conceptos fundamentales Los valores y los fines juridicos Actividades La historia como fundamento de la reflexion filos6fica sobre el derecho a intencién en la jurisprudencia a virtud en la acciénPrélogo El lector se encuentra ante un bro cuyo tema es la flosofia del derecho, pero que se aparta notoriamente de las pautas convencionales bajo las cuales suelen ‘eseribirse obras con tal titulo. ¥ tal es asi aunque en el ‘mundo hispénico la teratura de flosofia del derecho no es escasa, especialmente en los altimos decenios: asi ‘que el libro que ahora prologo se destaca en un medio muy rico, lo cual ya es un mérito. Claro es que la nockin que cada cual se haya formado ‘acerca de qué sea la filosofia del derecho depende de su rnocién provia do filosofia, porque estrictamonto la primera tendria que ser un departamento de la segunda, ‘a menos de sostenerse que como la filosofia es una no Puede tener departamentos materiales; lo cual conduce ‘@ negar la existencia de la filosofia del derecho, 10 mismo que de toda otra filosofia_materialmente ‘espocializada, como aquolla dol arte, de a historia, do ciencia y otras. Sin embargo, como bajo tal pensamiento 1 podria aceptarse la existencia de flosofia aplicada a distintos objetos materiales, habra do logarse necesariamente a la filosofia aplicada al derecho, que si Ja llamamos abreviadamente “filosofia del derecho", he ‘ahi que de nuevo nos encontraremos en el punto de partida, de depender su concepto de aquel primario y anterior de Mlosotia, Por cierto, yo no pretend resolver qué sea ella, y he de limitarme a un par de variantes posibles, mis con el fin de ilustrar cuanto quiero decir, que ensefar alguna doctrina ‘Asi, pues, cuando por filosofia se entiende la ontologia, la flosofia del derecho no puede ser otra cosa que una ontologia del derecho 0, si se prefiere, una ontologia aplicada al derecho, En tal caso, su desarrollo serd a fuerza de conceptos como los del ser del derecho, de sus categorias 0 predicamentos, de sus predicables, de sus causas, de sus potencias y actos, ete, Cuando, en cambio, se la mira como gnoseologia, los temas que ahora han de comparecer son los del concepto de derecho, de su método y también de la verdad, del caso 0 del sistema en el derecho, ete. También alguien podria onfundir la Hilosofia con la ética y entonces deben predominar asuntos como los valores, los fines 0 las ormas; y asi sucesivamente ‘Ahora bien, la experiencia proveniente de la lectura de obras aparecidas bajo el titulo de “flosofia del derecho" ensevia ser muy frecuente que en ellas se trate de todo lo anterior, 0 casi, como directamente perteneciente a aquel titulo; lo cual significa que st autor —no siempre es posible saber si consciente 0 inconscientemente— entiende la filosofia del derecho como un conocimiento amplio que, por ende, lncluye la ontologia, a gnoseologia, la ética y aun otras diseiplinas que no he mencionado, También suele acaecer lo contrario, que el contenido de la obra rotulada “Alosofiadel derecho” se limite a un sector preciso, sin la cexplicacién previa de entenderse la filsofia sélo como ontologia, sélo como gnoseologia o sélo como ética. La verdad es que, al final de cuentas, no es comin que el punto concerniente a qué sea la flosofiay, por ende, qué la flosofia del derecho sea explicado al menos con la. ‘desenvoltura que el lector desearia, ¥ no son e5cas0s los bros que dan para pensar que su autor entiende por ‘losofia cualquier discurso sobre temas que no sean los ‘téenicos de la dogmitica del derecho, 0, aunque lo sean, sieldiscurso sobre ellos es general y no técnico, Ocurre, pues, que los limites de la flosofia del derecho, si los tiene, quedan desdibujados. Cierto es que a ello también ccontribuye el creciente desarrollo de la disciplina que ‘conocemos balo el nombre de “teorfa del derecho" y que antes solié lamarse “teoria general del derecho" Conozeo esfuerz0s serios por distinguirla de Ia flosotia el derecho, pero también conozco libros que no hacen fesfuerzo en tal sentido; y el resultado es, por consiguiente, una amalgama de tomas. filoséficos, ‘propios, por ende, de la fllosofia, yteéricos, més propios ‘del derecho, Hay otro punto relativo a los componentes que exige fasimismo una aclaracién. Los libres que de manera ‘expresa o implicita tratan de la filosofia del derecho no Infrecuentemente —incluyen una parte historic, propiamento concerniente a la historia del pensamiento Juridico general, entremezclada con exposiciones de historia, ora institucional, ora dogmética. Mas ain, a veces el libro entero expone histéricamente sus temas, vale decir, sin reservar la perspectiva historica a una parte, enfrente de la cual hay otra mas sistematica o si se quiere dogmatica —en el sentido de doctrinaria. Sea como fuere, el método es ahora justificado, porque son pocas las ciencias de perspectiva filosdfica 0 veérica, si es que en realidad hay alguna, que pueden ser expuestas con prescindencia de su historia, siendo como acaece que sus conceptos han sido histdricamente formados. Otra cosa es exponer el estado actual de alguna ciencia particular; y aun asi puede discutirse si fs tal el método correcto, cuando lo que se quiera sea egar hasta el fondo de los conceptos de la ciencia de ue se trate. En la del derecho esto me parece evidente; pero no negaré que se puede exponer el estado actual de, por ejemplo, la ciencia del derecho evil sin recurrir fen absoluto a su historia, como suele acaecer en los manuales y aun tratados para uso en la ensefianze universitaria. Pero negaré que algo semejante sea posible cuando el designio es exponer la consistencia de los conceptos mayores del derecho, tales como, por ejemplo, la propiedad o el contrato, sin que se proceda a ello con pleno sumergimiento on su historia; a menos, claro estd, que un fllésofo, encerrado en su gabinete, elucubre una teoria sobre la propiedad 0 el contrato, enteramente original y sin precedentes, que entonces ‘menos que una teoria fuere un proyecto. ‘Ahora bien, este ingrediente histérico ya esta presente en la filosofia misma, pues, como de nuevo leexperiencia lo muestra, incluso los Miésofos més friginales construyen y exponen sus conceptes en permanente dislogo con la historia, vale decir, con los Mlésofos del pasado. Lo propio ocurre en los textos sistomiticos o dogmaticos de flosofia; y si no proceden de esa manera, el lector erudito se encarga de revelar ‘cuanto deben las exposiciones del género a la historia de Ja disciplina, No es, pues, extrafio que lo propio acaezca fen las exposiciones de flosofia y aun de teoria del derecho, El libro que prologo intenta lberarse de toda ambigledad y escapar a cualquier confusién. Su primera, parte es un discurso bastante completo —y si algunas fausencias pudieran notarse no corresponde a un prologuista hacerlas notar, sino a quienes comenten en Focensiones y resefias la obra en el futuro— sobre el conocimiento que lamamos ‘Mosofia y sus distintas formas, precedido de cierta indagacién sobre los conceptos de verdad y certeza: todo sucesivamente aplicado al fenémeno juridico en sus distintas ‘dimensiones, comenzando por el concepto de derecho, al ‘que sigue la configuracién de sus nociones mayores ¥ ‘structurales —persona, hocho, acto y accién, capacidad ¥y competencia, obligacién, derecho subjetivo, norma—, para finalizar con los valores y los fines juridicos Justicla, bien comin, seguridad. A través de estas, paginas el lector queda bien informado acerca de los Dresupuestos adoptados por los autores. La segunda parte va tituleda ‘La historia como fundamento de ta reflexién filosética sobre el derecho”. Con este enunciado queda claro que no se contiene aqui tuna sintosis de historia del derecho ni una de historia ‘dol pensamiento juridico: “Se quiere més bien destacar los principales elementos de los que se ha nutrido, a lo largo de la historia, la reflexion filoséfica sobre la actividad de los jueces.” Ya Io habiamos anticipad cuando el objeto estudiado no es generacién espontiinea de un cerebro privilegiado, sino el decantado histérico de sucesivas reflexiones muchas veces anénimas y de experiencias frecuentemente colectivas, no hay método ‘mas seguro para fjar los conceptos que acudir a esa misma historia. “Asi, se tendré la capacidad para entender el significado de los conceptos fundamentales de la Jurisprudencia y, por ende, dela reflexiin loséfica sobre ellos; el significado de los conceptos bisicos que animan la praxis Jurisprudencial, que es lo que anima cualquier reflexion floséfica.” Asi que el norte de la ex- posicién es siempre, como resulta propio en wn libro de filosofia del derecho, la exposicién de unos echos histéricos, pero en cuanto constituyen la base del pensamientofiloséfico. Deseo destacar que en esta parte lor doctores Hernindez y Castafeda han hecho un esfuerzo logradisimo por superar los esquemas estandares bajo los euales suelen redactarse este tipo de exposiciones. No me refiero a los primeros apartades, a través de los cuales nuestros autores ingresan en el movedizo y siempre inseguro mundo prehistérico —en el cual, para‘ser francos, no era necesario Ingresar—, sino a todas: ‘aquellos periodos que han sido decisivos para la formacién de la tradicién del pensamiento juridico ‘occidental, no bien no hayan podido exhibir una refloxién formal y metédica sobre el derecho y que, por fende, ejercieron su influencia non tantum verbis ‘quantum re. Es el caso, por ejemplo, de las escuelas de los glosadores y de los comentaristas. Salvo en uno que otro caso —siempre se menciona a Baldus al respecto— los juristas medievales —como ya los romanos— no solieron inclinarse por la expresién de ideas o teorias| ‘generales sobre el derecho, Pero qué duda cabe que fueron ellos, los juristas romanos primero y los Imedievales después, quienes crearon la forma montis del jurista occidental, dominados por la cual todavia vivimos, aunque no lo sepamos o aunque repudiemos conocerios o nada queramos saber de ellos, bajo el cconcepto de pertenecer @ la arqueologia juridica todo estudio concerniente. Ahora bien, nuestros autores dodican importantes paginas a estudiar dpocas histéricas como estas que ofrezco a modo de ejemplo. Particularmente interesantes resultan aquellas dodicadas a Leibniz. No menos destacable es que los doctores Hernindez y Castafieda han extendido su ‘exposicién hasta précticamente nuestros dias, AL respecto, véase el apartado sobre nada menos que “La ‘era petroquimica y de la ingenieria genética”. La tercera parte concentra el tema de fundamentos Bloséfices de la jurisprudencia, los. que medularmente constituye una reflexién éticouriaica, vale decir, sobre la accién juridica, con tanto en el sentido del “acto juridico", cuando de la actividad dostinada a establecer lo juridico, en cuanto criterio para ajustar las relaciones humanas acerca del aprovechamiento de las cosas. Se trata, al final de cuentas, del proceso de la accién, esto es, de la decision Judicial, La tesis central de los autores es que tal proceso se encuentra dominado por las virtudes, especialmente por la prudencia y la justicia; lo cual Justifia, pues, la perspectiva ética que domina a toda festa parte, en que se viene a concluir que “el fus es el producto de una accién o conducta, en este caso del Juez", con la intencidn de “restaurar una igualdad entre las partes de una relacién conflictiva". Sin declararlos, pues, los autores optan por una concepeién que podria ser calificada de judicialista, aunque la lectura de todas sus exposiciones muestra que es tan compleja esta concepeién en ellos, que va més allé de la afirmacién de ser el derecho una pura prodiccién exterior acerca de lo que resuelven los jueces, para adentrarse en los procesos internos, no psicoldgices, sino precisamente Sticos que explican sus decisiones, Con este resumen —que corre el riesgo de no hacer Justicia a los autores, pero que el lector interesado sabré suplir— queda expuesta la estructura general del prosente libro, cuyo interés no requiero ponderar. Antes de terminar, deseo destacar tres caracteres que vuelven ‘a hablar de su originalidad.EI primero es el constante designio de sus autores en orden a definir los conceptes que emplean, no tanto en. fl sentido escolar de ofrecer una diccién facilmente ‘memorizable, sino en el de deslindar, o sea, de sefalar los fines 0 limites de los mismos conceptos. En ello ‘muestran poseer la cortesia del buen expositor, con que fevitan no tanto las oscuridade: sobre todo las ‘ambighedades de que las palabras incluso téenicas del lenguaje juridico suelen adolecer. Pero aquello de cortesia es nada mas que un modo de decir, porque, ‘como facilmente se comprendera, de lo que se trata es de una de las reglas esenciales del discurso cientifico sefialada como tal por Descartes y practicada mucho lantes por Aristételes y desde luego por los maestros fescolésticos, que constantemente recurrian al pluribus ‘modis dicitur con respecto a los términos con que debfan enfrentarse 0 de que debian valerse en sus anilisis. En estrecha conexién con lo anterior, cabe relevar, ‘asimismo, el constante rocurso a la filologia de que hacen empleo los autores, no por un vano despliegue cerudito, sino como método para la inteligencia de las palabras y a partir do ellas, de los concoptos. En tercer lugar, quisiera advertir, en fin, que los ‘autores no esconden los fundamentos aristotélico- ‘tomistas de su pensamiento. Pero se trata Gnicamente de fundamentos, pues la forma y el desarrollo de su Aiscurso no Son escolésticas ~sin que esta aftrmacién ‘mplique alguna suerte de depreciaciOn de la escolés- tea, por sus temas nl por su lengua. La riqueza de datos, reflexiones y perspectivas que forman el entramado de este libro le auguran un lugar Importante en la filosofia juridica de nuestros di porque el libro de los doctores Hernandez y Castafieda fs €50, un libro de filosofia del derecho y no un manual escolar para su estudio. ‘Auuganono Guan BrsvoIntroduccién Jacques Attali en su Diccionario del siglo xxi sostiene que el dorvcho entendide como mecanismo de resolucién de conflictos en los pactos privados y en las relaciones entre personas, prevalecerd sobre el derecho fentendido como ordenamiento legislativo. Este cambio ‘supone una transformacién del modelo econémico desde 1a perspectiva nacionalista industrial productora de Denes en alto volumen, hacia un conglomerado de redes de produecién de bienes y servicios de alto valor Este hecho ha originado la paulatina obsolescencia del poder ‘estatal como controlador de las fuentes de riqueza y sus derivades, poder controlador que origind la transformacién del poder politico en absoluto y con ello 1 derecho-ley como manifestacién de ese poder. La estructura fundamental de esta obra obedece a la ‘mayoria de los programas de estudio de la materia “filosofia del derecho” que se imparten en los centros de studios profesionales en México. Se compone de tres Secciones que permiten a los lectores dar sequimiento ddo un modo ordenado y sistomatico a los conocimiontos ‘elementales que integran esta asignatura, La primera parte 0 propedéutica presenta los ‘conceptos y las nociones fundamentales que permitiran analizar y distinguir de un modo claro y sin prejulcios los axiomas de todo paradigma filoséfico juridico, Al abordar esta seceidn los lectores contarin con los elementos necesarios y suficientes para reconocer y entender las ideas herramentales de este saber. En la segunda parte se presentan, desarrollados bajo tuna perspectiva histérica, los diversos paradigmas que sustentaron filoséficamente la actividad jurisprucencial, sus principales actores y sus contextos, El estudio de esta seccién brinda un panorama general de las razones que han dirigido los cambios juridicos a lo largo de la historia y permiten atisbar aquello que persiste como esencial juridico. Por iliimo, en la tercera parte se presenta el ejercicio reflexivo sobre la actividad jurisprudencial. Este segmento de la obra brinda al lector la oportunidad de seguir de un modo prictico el anilisis floséfico de la actividad juridica, En razén de ser precisamente una gimnasia de razonamiento, una gymnodianoética, esta seccién no tiene actividades y cuestionario. Su lectura misma ya es una actividad do ensefanza. El presente texto no es un manual doctrinal que aborda desde una perspectiva filoséfica 0 ideo!6gica una reflexién sobre la normatividad legal. Tampoco es una historia de la filosofia que trata a diversos pensadores y el modo en que plantean temas relacionados con la Justicia y el derecho. Mucho menos es una historia de las Ideas politicas. Curso de flosofia del derecho es una obra en la que se aborda el estudio de los paradigmas Sloséficas que sustentaron en su momento el ejercicio Jurisprudencial y el desarrollo de la ciencia juridica,‘Tales paradigmas fueron formulados por algunos: personajes importantes a los que se hace referencia, pero de ninguna manera el paradigma flosofico se agota fen un solo autor. Ademés, hay que considerar que todas. ‘estas ideas son respuestas a contextos socioculturales ¥ ‘econémicos. El derecho no crecié como una ciencia| ‘separada del resto de los conocimientos humanos: es un saber inmerso y entretejido con las ideas cientificas, ‘loséticas y religiosas. El conocimiento del derecho parece haber sido un misterio desde su origen. En la antigua Roma un grupo de misticos —colegio de pontifices— fue el encargado de drientar las conductas de los individuos. La licitud 0 iicitud de tos actos humanos dependia de la relacién con lo divino. AI meditar en la naturaleza y en las funciones de las divinidades los pontifices descubrian las leyes que gobernaban las relaciones entre los hombres y lo eterno. Algunos autores consideran que este conocimiento en su origen era _absolutamento sistemético y se vinculaba con conocimientos de ‘astronomia, goometria, miisica, gramitica y retdrica En la antigua India los brahmanes ensefiaban la tradicion del Rg-Veda, términos que significan normalividad redactada”. No se trataba de un conjunto ‘de normas juridicas sancionadas por la ley, sino de fnormas que debian gular a los individuos en su ‘comportamiento social y todo cuanto rodeara su dmbito dde accién, La violacién de dichas normas no era ccastigada por las autoridades, debido a que desde la erspectiva del mundo brakménico el castigo venla aparejado ala violacién. I conocimiento juridico antes de ser sistematizado consiste en un ciimulo de experiencias generadas por el sentido comiin. Las primeras manifestaciones de su expresién son proverbios, maximas o aforismos. En el mundo moderno el ensayo literario de éstos los convierte en textos legales. Estos conocimientos pueden ser estudiados desde un punto de vista flosético, especialmente desde la perspectiva de una flosofia de la cultura, pero Jamis podrin ser considerados como fundamentos filoséficos que sustenten sisteméticamente tuna cioncia juridica, Probablemente el andlisis los6fico del derecho no sea mas que un anélisis de la filosofia de la cultura juridica. El derecho es una experiencia cultural més que cientifica. Por ello sdlo puede comprenderse, de modo legitime, en contextos histéricos, econdmicos socioculturales. Esta ha sido su naturaleza y tal parece que seguiré siéndolo, El estudio de los contextos econémicos en la historia nos muestra las diversas rarones por las que las clencias y las artes se han transformado, Entre ellas el derecho no es la excepeién, Desde nuestra perspectiva, la reflexién sobre la praxis, Jurisprudencial en sus contextos permite dar cuenta de los sistemas juridicos formalizados en leyes. Por esta razén, lo que se pretende en esta obra es hacer una reflexién filoséfica sobre el modelo de derecho como Jurisprudencia; es decir, det conocimiento acerca de‘cémo se resuelven Ios conflictos entre las personas: ‘cuando se carece de un poder estatal central, fuerte y holista que se erija en contro de imputacién de las resoluciones juridicas derivadas de un ordenamiento {ormalizado en leyes emanadas de la voluntad del propio Estado y tendientes proteger el poder central unitario y holista, Las resoluciones juridicas se fundan en friterios que van més allé de le mera deduccién del ‘orden legal; més bien se fundan con base en la naturaleza de los problemas y de los confictos que se producen, tomando en cuenta las circunstancias de las partes que intervienen en elles. Finalmente, queremos agradecer el apoyo que nos han Drindado distintas personas tanto para la redaccién ‘como para los largos afios de estudio que llevaron a esta ‘obra, En primer lugar al doctor José Antonio Lozano Diez por su incondicional apoyo y conviccién en nuestras Investigaciones. Al licenciado Alejandro Mayagoitia Stone por todos los afios de ensofianza que nos han permitido madurar e1 pensamiento critico y comprender 1a flosofia desde la historia, Al doctor Alejandro Guzman Brito por ensefiarnos la visién de Ia jurisprudencia y del derecho desde la que partimos en nuestra Investigaciones. También queremos agradecer a todos los miembros de Oxford University Press México con los ‘que tuvimos contacto para la. publicacién de esta obra, especialmente a Flor Maria Diaz, Lilia Aguilar y José Luis Herrera, puesto que siempre nos dispensaron el ‘més alto nivel de profesionalidad. Por iltimo, a la seforita Alejandra Armenta Sosa, quien nos ayudé en la revisién y correcciones de la obra, asi como al doctor Ezequiel Téllez por las discusiones de partes de esta obra y sus precisiones filolégicas. Jacques tat Dieeonario desig Pats, Barcalon, 199. Rober Rech trabao afar nanos Vergara: Magn 1953 rts Shai, Maory of oman tagal Sconce, Oxtord Unversty Press, Clorge La Pra, La gone! de! sistema nella garapradeass romana, Ur i i a Fes, acta rape, Curso de filosofia del derecho PRIMERA PARTENociones generales De acuerdo con varios estudios realizados en los iltimos 40 afios so ha comprendido que los medios y los sistomas empleados por los seres humanos en las distin tas épocas han servido como modos de representacién simbélica de Tos individuos y al mismo tiempo han ‘operado como extensiones tecnelégicas de la mente y la conciencia. Por ello es importante entenderios para ‘comprender los valores operativos, las fuentes de autoridad y la organizacién de los conocimlentos que ha tenido todo conocimiento cientifica a lo largo de la historia. Los modelos de racionalidad juridica no ‘escapan a esta Influencia. Dependiendo de los elementos, mediéticos con los que los saberes y los conocimientos se van desarvollando, de ese mismo modo se van ‘desenvolviendo los parametros de racionalidad juriica La estructura sistemética que se presenta on la primera parte de la obra no es en lo absoluto el mejor y definitvo sistema estructural del derecho. Es, sin duda. alguna, la forma actual que tiene nuestra clencia juridica occidental, de tradicién romanista. Su origen se rremonta a no mas 140 ais. Es producto de los grandes. Intelectuales del derecho de finales del siglo xx y pprincipios del siglo xx. Corresponde a un modelo {ntimamente ligado al poder estatal. Recordemos que los ‘estados-nacién tuvieron su origen moderne a lo largo del siglo xx y la mayoria de ellos se consolidaron a principios del siglo xx. Este sistema iuspositivista es propio de este tipo de regimenes sociopaliticos, Todavia después de la Segunda Guerra Mundial, en la mayor parte de Latinoamérica se confirmé su asimilacién. Los gobiernos totalitaris y rigidos de nuestros paises vieron en él la estructura Juridica mas adecuada y la Iimplementaron. Este sistema es sin duda alguna la forma Juridica paradigmatica del siglo 2x del sistema romanista. Por esta razén nos ocuparemos de revisarla desde Ia pers: pectiva filoséfica. De hecho, bajo la mirada de una construccién técnica propia de su naturaleza, os un sistema predominantemente legalista. poco Jurisprudencial. Los andamios fundamentales son las _normas aprobadas y prosentes en las leyes. Tal como lo pensaron en sti momento Hans Kelsen y Gustav Radbruch, no importa sin son justas o verdadoras las Aisposiciones legales. No son mandatos divinos, sino reglas implementadas por hombres de came y hueso para los hombres de carne y hueso, Su objeto de estudio corresponde més a una teoria del derecho que a la fAlosotia del derecho. Sin embargo, ésta es la puerta de entrada al discurso floséfico y no podemos negar la forma técnica juridica que nos ha regido a lo largo d siglo 2x y que actualmente empieza a palidecer ante los ‘cambios del siglo xx.La verdad y las formas de lo juridico Verdad y certeza El primero de los puntos clave del estudio de la flosotia ‘dol derecho es la distincion entre verdad y certeza, pues fs la verdad juridica la que se busca més alla de la ccerteza de las partes en una controversia. La principal razén de ello es que en los asuntos Juridicos estan en juego el patrimonio, Ia Ubertad y los actos de las personas y, por ende, la estabilidad de la sociedad. Dejar 4 la sola conviecién subjetiva una resolucién resulta peligroso ya que lo que se espera del ejercicio de la justicia y del sistema juridico es una respuesta verdadera que se apegue a la realidad. Por esta razén, ‘es importante comenzar por la distincién entre verdad y ccerteza, ‘Las griogos de los tiempos presocréticos distinguian {dos clases de inteligencia: una que provela de un ‘conocimiento divino a los dioses y otra que generaba el ‘conocimiento propio de los hombres. Los primeros, los ‘loses, poseian el saber de lo que podemos lamar en. sentido estricto la verdad absoluta (en griego aleteia): ‘mientras que los hombres tan s6lo podian aspirar @ un saber —de verdades en sentido lato © de verdades relativas— que lamaremos certezas:! La distincién entre uno y otro saberes es notable. La verdad, afirma Platén (427-347 a.C.), “es el discurso que dice las cosas tal y como son”; es decir, tal como existen en la realidad. La certeze, en cambio, es una creenci subjetiva. En ella existe clerta seguridad por parte de Jos individuos que perciben ciertos hechios. pero no necesariamente quiere decir que éstos sean verdaderos. En el campo de lo juridico, la verdad nos muestra un asunto en si mismo, independientemente de lo que las partes puedan creer sobre él; la certeza sélo nos aproximaria a la opinién parcial que las partes tienen sobre un asunto, Un ejemplo que nos permite distinguir entre cortoza y verdad lo encontramos en la experimentaciin de la primera aviacién. Varios teéricos disefiaron naves que desde su certeza personal tenian todos los elementos Para volar; sin embargo, en el momento de intentar el fascensofracasaban. Fueron los hermanos Orv (1871-1948) y Wilbur Wright (1867-1912) quienes al aplicar sus apreclaciones personales lograron diseiar un prototipo que pudo volar. El éxito en el ejercicio de la realidad confirma la coincidencia entre el modelo mental ¥ la naturaleza de le realidad. En estas circunstancias, definitivamente podemos decir que nos encontramos ante una verdad evidente. “La verdad es una medicion ‘mental que corresponde con la cosa real."t De ahi que se diga que la verdad es un saber adecuado a las cosas reales. Por ello, Aristiteles (385-322 a.C.) precisa que la verdad, aunque hace referencia a “cémo son las cosasfen la realidad", no se encuentra en las cosas mismas sino en el pensamiento La captacion de la verdad en lo juridico permite al juez defini la posicién de cada una de las partes en un asunto, y con voluntad constante y perpetua atribuirselas. Las partes y sus abogados pueden tener Ciertos intereses en un asunto; pueden tener una cereencla sobre cémo deberian resolverse los asuntos ppara recibir ciertos beneficios; pueden aportar ciertas pruebas y esgrimir argumentos para orientar y producir conviccién en el juez. Sin embargo, las cuestiones, juridicas, aunque se producen por la voluntad de las partes, cobran autonomia funcional desde el momento ‘que se perfeccionan. Por lo menos, de acuerdo con esos. parimetros, puede hablarse de objetividad do un asunto ¥. por consiguiente, de una verdad del mismo. Tanto en Platén como en Aristételes lo verdadero es quello acorde con cémo son las cosas en si mismas, pero la verdad on si misma no esta en la realidad, sino fen el que le piensa. De abi que podamos afirmar que la verdad es “la adecuacion del intelecto a la realidad”. "Pues tii no eres blanco porque nosotros pensemos verdaderamente que eres blanco, sino que, porque ti feres blanco, nosotros, los que lo afirmamos, nos ajustamos ala verdad.” Algunos se preguntarén si es posible acceder a una verdad y otros sostendrin que es imposible logrario, tal como afirma Charles Sanders Peirce (1839-1914): *Nunea podemos estar absolutamente seguros de nada, rl podemos averiguar con alguna probabilidad el valor exacto de cualquier medida de la ratio general."* Segiin esta afirmacién de Peirce, un ejemplo de ‘verdad podemos obtenerlo de la lectura de esta misma fenunciacién. Es “verdad” que entendemos esta proposicién tal como esta enunciada. De Io contrario no podria aceptarse el sentido que tiene, Ella misma Incurre en lo que los expertos Haman una peticidn de ‘principio, porque si no fuera verdad que la entendemos, ho tendria sentido su enunclacion misma, Otro ejemplo de verdad, para los que desean algo menos teérico, podria ser la afirmacién: “Todos moriremos.” Ni el escéptico mas perseverante podria negar que ello es una verdad. Pero ddénde y cuando? Mientras no lo plancemos, no lo sabemos. Y ésa os otra verdag. Por otra parte, la certeza es na enunciacién de tipo ‘mental coherente, pero que no necesariamente es adecuada y acorde con la realidad. Por ejemplo, odemos decir que una sirena es un ser mitad pez y mitad mujer. Esta afirmacién es eierta; sin embargo, no fs verdadera porque no se adecua a la realidad, Del mismo modo podemos afirmar que hay muchas teorias cuya coherencia interna las hace ciertas, pero no son congruentes puesto que no estin adecuadas a la realidad. Ejemplo de ello son las antiguas teorias cientificas de Claudio Ptolomeo (85-165) y Aristételes sobre la Tierra y el universo, 0 las ideas fisioldgicas de Hipécrates (460-377 a.C.) y Claudio Galeno (131-201),las cuales en sf quardan una lacién argumentativa que las hace coherentes pero, al no adecuarse a la realidad, ‘no son congruentes. 2 Descubrir o construir lo juridico Hecha la distincién entre certeza y verdad cabe Preguntarse si la verdad Juridica se construye, se testablece por consenso o se descubre. La pregunta es ertinente ya que en la actualidad ciertas corrientes sostienen que no existe una respuesta tnica a los asuntos jurdicos. Aunque ello fuera cierto, por lo menos: tendria que aceptarse que existe una direccién correcta, Yy una incorrecta para resolverlos; de lo contrario, seria igual de vilide responder en un sentido o en otro. Si to fuera asi, Ia Justicia no existiria pues estariamos sometidos @ la decisién caprichosa y sin razén de los jucces. ‘A nuestro parecer, la Justicia 8s légica. De no ser asl, équé estableceria que la justicia fuera tal? Si respondemos: “La sola voz de juez porque su cargo le atribuye dicha funcin’, quedaria claro también que no seria necesario estudiar ciencia juridica, pues no fexistiria tal, ya que las respuestas juridicas serian totalmente discrecionales enunciadas por alguien a ‘quien se le ha atribuido ese cargo. ‘Algunos seguidores de fldsofo aleman Immanuel Kant (1724-1804) han detectado en su obra Critica de la razon pura que la idea de las antinomias es aplicable al ‘campo de lo juridico para asi mostrar que no hay una, Sola respuesta correcta. Al parecer de Kant, ante ciertas contradicciones —como podrian ser dos posturas encontradas en un proceso— la razén humana puede hallar tantos argumentos a favor de una postura como en contra de ellay a favor de otra. De este mismo modo, los estructuralistas sefialan que el pardmetro de verdad de algo depende de la estructura social y cultural que domina en et ambiente donde se plantea. Las escuelas sociolégicas y econdmicas siguen igualmente la idea de que la verdad de algo depende de los parémetros en los que se plantes clerta cuestién, Asumir estas ideas equivale a aceptar que la verdad Juridica sélo depende del parémetro social, estructural e ideolégico de las ideas que dominan en el ambito social y no de los asuntos vistos en si mismos, De acuerdo con Cicerén (106-43 a.C.) en su obra De Oftciis® creemos que si las leyes tienen por objeto hacer buenos a los hombres y el contenido de ellas es totalmente arbitrario, entonces bastaria cambiar las acciones que consideramos delitos a virtudes. De este ‘modo, las leyes harian buenos a los hombres y a las acciones que hoy reprobamos. Si no existieran valores objetivos, tampoco tendria’ sentido que hubiera tribunales de justicia. As{ como resulta absurdo afirmar esto, resulta igualmente absurdo aseverar que todo valor es arbitrario. La realidad y la justicia requleren acciones congruentes y no sélo coherentes con ciertas Ideologias. El hecho de que un millén de personas afirmen como verdadera una tonteria na la converte en luna verdad. Tal como se sefialélineas arriba, la verdad‘es una adecuacién del Intelecto a la realidad y no de la realidad al intelect. 1.3 Relativismo y relatividad Durante los iltimos afios, 1a posmodernidad ha traido ‘consigo la idea de la imposibilidad de detectar verdades. labsolutas. Todo intento de establecer un parametro, ‘objetivo de referencia se anula en el supuesto del poder de las estructuras, Es decir, toda referencialidad se sujeta a parémetros, establecidos por grupos de poder, ‘que en sus construcciones mantienen a ciertos sectores discriminados. Esta idea surge debido a los extremos de las ideologias que rigieron durante el siglo xx. Por ‘ejemplo, segiin la estructura ideolégica del partido nazi, fen la Alemania de la década de 1930 se marginaba a judios, hingaros y otros grupos que no pertenecian a raza aria. Por otra parte, en Estados Unidos de América ‘durante las décadas de 1940 y 1950 los afroamericanos: también se encontraban desposeidos de derechos civiles La posmodernidad consolida, junto con la idea de democracia, la ilegitimidad de sostener la defensa de ‘una sola verdad en una estructura iimica, ya que es nnecesario dar la misma oportunidad a todos los integrantes de la sociedad que pueden responder a otras festructuras y concebir otro tipo de verdades. Este pluralismo ha dado lugar a la negacién de verdades labsolutas, pues pareceria que se trata de Imposiciones. festructurales de grupos de poder. Por esta razén, también so ha producido un resurgimionto, de modo descontextualizado, del relativismo. El relativismo es una corriente de pensamiento que se origina a mediados del siglo xx en autores como sir William Hamilton Bart (1788-1856), profesor de logica y metafisica de la Universidad de Edimburgo, quien afirma que aunque tenemos una percepcién inmediata de los objetos externas, no somos conscientes de tal percepcidn.*? Todos los objetos existentes pueden ser conocides sélo en relacién con las condiciones doterminadas por las facultades mentales humanas.! De este modo, es segin el parémetro subjetivo como entendemos Io que vemos, y estamos imposibilitados para detectar congruencias objetivas en la realidad Hoy en dia se usa el término relativismo con la connotacién que parte de Ia abra del danés Ferdinand Canning Scott Schiller (1864-1937), quien sostiene la Imposibilidad humana de acceder a alguna verdad absoluta 0 racional. Siguiendo al sofista de Abdera, Protagoras (486-410 aC), Schiller afirma que si os posible enunciar alguna verdad, ésta sélo se puede encontrar segiin los parimetros del hombre. De este ‘modo, al igual que Protagoras, Schiller enuncia que “el hombre es el que mide todas les cosas". Desde este punto de vista no existe la verdad objetiva, sino sdlo la subjetiva, y ésta, en todo caso, puede dejar de serto por interés subjetivo. Conforme a este parecer, las cosas no son lo que son, sino lo que queremos que scan. ‘A principio de la década de 1930 Gustav Radbruch (1878-1949) sostenia que el derecho debia ser unsistema auténomo e Independiente de cualquier tipo de ‘creencia, lo cual garantizaria una estabilidad frente a las| diversas opiniones de la sociedad. Tanto la historia del derecho como el derecho comperado brindaban gran variedad de modelos y formas juridicas que en su ‘conjunto no mostraban una tendencia o ideal comin. Es. decir, tal como el criticismo kantiano establece, las realidades empiticas de las culturas y del derecho son relativas, En 1934 Radbruch escriblé: “La decisiin del legislador no es un acto de verdad, sino un acto de voluntad, de autoridad. Este puede conferirle a una doterminada opinién fuerza obligatoria pero nunca fuerza convincente; puede poner punto final a una lucha do poder entre partes en conflicto, pero no ala lucha de opiniones, La decisién sobre la lucha de opiniones: sobrepasaria la competencia del legisladon"s Sin embargo, después de haber padecido el rigor positivista y legalista de los nazis, Radbruch descubro que 10 Juridica no puede limitarse sélo al relativismo legal ya la autonomia do la ley. Finalmente, todo discurso manifiesto en los eédigos circunscribe algin tipo de creencia y el derecho como catalizador del relativismo de opiniones se puede convertir en el legitimador de una convicetén tirénica Radbruch encuentra un fondo comin que debe orientar toda la normatividad de cualquier civlizacin: un sentido objetivo metarrelatvista. En su toxto “Fnf Minuton Rechtsphilosophio" do 1945, afirma: “Hay, pues, principios de derecho fundamentales que son mas fuertes que toda disposicién juridica, por ejemplo, una ley que los contradiga, y carente por ello de validez. Es0s principios bésicos se aman derecho natural © racional."2 Como se advierte, la postura relativista de los positivstas de principios del siglo xx se resquebraja por Ja experiencia extrema de legalismo de los regimenes faseistas, y deja ver que su propia naturaleza implica luna estructura que establece grupos marginados.y Vietimas de un sistema totalmente arbitrario. ‘Ya hemos abordado la distincién entre certeza y verdad. La primera, de acuerdo con el pardmetro de los ariegos, es subjetiva; mientras que la verdad, al considerarse tna adecuacién del intelecto a la realidad, fs objetiva. Es un hecho que la realidad se nos impone indopendientemente de nuestra conviccién. La muerte y las enfermedades acontecen independientemente de nuestra voluntad y opinién. La verdad no os Aemocritica, sino que se impone cuando la razén indaga ¥ydescubre en los eventos reales. {Lo opuesto a la certeza es la incertidumbro; lo puesto 4 Ia verdad, lo falso, Asumir las ideas relativistas a la ligera confunde los pardmetros y puede provocar graves errores en el actuar humano. Asi, durante mucho tiempo se creyé que el calentamiento global no era un hecho real y que no existian pruebas contundentes de su fexistencia, pero actualmente es una verdad que nos est ctando a todos.No es facil acceder a la verdad, pero no es imposible. De algin modo se puede circunscribirla conforme a parimetros de referencia que, una vez definidos, sélo rnos pueden dar datos objetivos. A esta manera de dotectar la verdad por medio de la definicién de pardimetros se le conoce con el nombre de relatividad. La relatividad como doctrina tiene su origen en las formulaciones del cientifico Albert Einstein (1879-1955). En su planteamiento sobre la relatividad especial Einstein afirma, contra la fisica clasica, que no existe un sistema de referencia tnico 0 absoluto. Es decir, no existe, como lo pens6 Isaac Newton (1844-1900), un ‘espacio inico con un tiempo tinico. Por esta razén, la ‘eleceién de un sistema de referencia puede influir en los resultados de las medidas realizadas sobre cualquier fendmeno. Lo importante en este aspecto es que la ‘medida es relativa, no respecto del sujeto cognoscente, sino del sistema de referencia. De ahi que, por lo menos segin eso pardmetro, so pueda hablar de cierta ‘objetividad, Desde los tempos do los antiguos griegos so sabe que para describ el movimiento de un cuerpo, es preciso Utlizar un segundo cuerpo al cual se ha de referir ot ‘movimiento del primero. El movimiento de un vehiculo es considerado con referencia a la superficie de la Tierra, ol do un planeta con respocto a la totalidad de las estre ‘jas visible. En Fisica, este cuerpo de referencias recibe ot nombre de sistema de coordenadas. Las leyes mecdnieas de Gallo y Newton. por ejemplo. s6lo pueden ser ormuladas con la ayuda de un sistome de coordenadas. {1 Toda ley universal vétida en relackin con un sistema de ‘coordenades también ha do sor vaio en relacion con un sistema de coordenedas C’, slempre que éste esté dotado de un movimiento uniforme de traslacién con rospecto a C.® En el campo de lo juridico, todo hecho o acto juridico vvilido se define de acuerdo con un sistema de coordenadas C, que Namaremos legal. Los hechos y actos juridicos de un sistema de coordenadas C” también pueden ser definidos conforme al sistema de coordenadas C, siempre que ese sistema C’ sea uuniforme al sistema de coordenadas C. ‘Tanto para la fisica como para el derecho, un concepto sélo tiene valor cuando puede discernirse si conviene © no en el caso concreto. Es decir, en ambas ciencias cualquier proposicién para ser vilida debe probarse mediante un método adecuado. En el caso dol raronamiento juridico es la correcta interpretacién de las leyes, o bien acorde con el raciocinio légico-juridico. En cualquiera de los casos el jucio sobre un asunto no queda a la libre interpretacién relativista (del relativismo), sino a una interpretacion realizada de acuerdo con los limites de coordenadas relativas (de la relatividad) legales 0 justas de orden logico. Por esta azn no podemos decir que el derecho resuelva euestiones de modo relativista, Para determinar los pardmetros de relatividad en una cuestidn juridica es necesario definir el tiempo y el sentido de ella. Por eso fen el razonamiento juridica se debe aplicar el principiodo no contradicetén, 4_EI principio de no contradiccién Desde la Metafisica de Aristételes se empezé a ‘establecer el principio de no contradiccién como una ley fundamental del pensamiento, Este principio establece ‘que algo que se afirma en un tiempo determinado con un sentido determinado no puede tener, en ese mismo tiempo, otro sentido distinto.© Cuando se dice que una ‘cosa es algo en un tiempo determinado, no es posible ‘que luego se diga que esa misma cosa, en ese mismo momento determinado, no lo sea. Si declaramos que una persona firmé un contrato en el que acepta las ‘condiciones a las 16:00 horas del 21 de julio de 2007, no ‘coherente afitmar después quo en el mismo dia y ala ‘misma hora no firmé ese mismo contrato en el cual ‘acopta las condiciones. EI principio de no contradicciin permite establecer y dofinir el parémetro de relatividad de los eventos, Por ejemplo, la voluntad de las partes en un asunto, al ccoincidit en un determinado momento con un tinco sentido, define a relatividad de una cuestion juridica, La perfeccién de un contrato ocurre cuando las partes ‘acuerdan por voluntad propia, en un tiempo, un sentido sobre un acuerdo, Y sobre ese evento con un sentido en un tlempo se debe razonar juridicamente, estableclendo la posicién de las partes de manera equitativa, Gracias al principio de no contradiccién los acuerdos do voluntades y los hechos sobre ciertos eventos se ddefinen estableciendo un sentido y un tempo sobre ellos, La actividad Juridica siempre opera sobre esos puntos definidos relativamente; de lo contrario, no seria posible distinguir qué le corresponde a cada quien en tuna cuestion. EI principio de mo contradiccién coincide con las funciones més elementales del pensamiento humano. Nadie puede pensar dos cosas diferentes al mismo tiempo. Nuestra mirada, por ejemplo, al ver un hexdgono podria distinguir cubos colocados en distintas posiciones, pero no puede ver simultaneamente cubos y hexdgono. Este es un ejemplo prictico de que el principio de no contradiccién es una operacién flemental de todo razonamiento humano, La mirada define en un tiempo una figura determinada, un sentido. Pueden cambiar la mirada y el sentido, pero ya se encontrarén en otro tiempo. Con ello queda confirmada Ja idea de la relatividad de los eventos en la vida y de cémo es posible definir en un momento un sentido. La ‘vordad opera sobre sentidos y tiompos. Lo que es verdad fen un tiempo en un sentido, siempre lo sera en ese tempo y en ese sentido, Si el sentido y ol tiempo cambian, la verdad deberé encontrar otro parametro de referencia. La verdad es la adecuacién del intelecto a la realidad en un tiempo, en un sentido. En conclusién, es posible hablar de una verdad Juriica en los pardmetros relatives establecidos y definidos. Es posible decir que existe la verdad juridica sobre cuestiones que tienen un tiempo y un sentido establecidos. Lo que le corresponde equitativamente a‘cada parte en una cuestién sélo puede determinarse sists, op et, 2, 1005 920, ‘esa cuestién queda inmovilizada en un tiempo y con un. sentido; es decir, una vez definida la relatividad de las partes en una situacién establecida. ‘eget. ras se acca camo “wréae”o “relia Exo nos hace yr gue para hv gringo In percept de I read ext ‘elcincon a verdad ‘chant at urea) otradace como cortdumbre fms, sides ‘peters 7 topetant Frevons de bela, rnioe eo specs Sing per donde ve pane onan Ge modo sxguro, dey etable Ms ue estar on eben con Ta rela, el termi Tene Sato #8 olan con uma areca site sour Pinna 85" ‘ey ec To apt verano, Aten “Rererdn ao9 vacdadeo 0 as ot. sna on pnsaiente (dana) Artes, op. 1027 B25, Defi de Tons de Aguae om Sue Thali 1 G16 a2, Contr ‘endo, be vertate Qa Charles Santee Peive, Enter Aleadtcos, Colegio de Michacén, Gert, Be Oe 41720, ‘Wits Hanuton Bar. Locures a Metaphysics, Lect. xa, Goal and "ncaa Boston 1840, ‘idem Lac Fersiand Canning Scott Seiler, Studios Humana, Macmillan and Co. Linted Landen, 1912. 1 termino empieado oh ago ochre carom) en un sentido especie ‘Reims derecho, Teme Bogs 1999p 4 ‘Abert Elastin. “Qué w atari areata”, pica 28 de ‘sovemie de 1919 en The Landon Tame. em Seb le toons de la ‘late, Sarge, Mad. 190, p37. i 2Filosofia y ciencia La nocién clasica de filosofia EL mundo prefloséfico griego se caracteriza por las Interpretaciones mitoldgicas del mundo. Las reglas para ‘obtener 1 conocimiento de la verdad las encontramos fen las revelaciones de Apolo, dios de las artes y pronunciador de la verdad. Es él quien pronuncia la verdad tanto en la tragedia de Edipo como en los ‘lélogos de Platén. Es el dios de la actividad encaminada ‘a poseer el conocimiento de la verdad, incluso juridic ‘lorioso Joven, conductor de las Musas, que diriges los ‘corns; arquero que lanzas flechas, ey deliano cuya mirada Drilante distrbuye la luz a los hombres. Dios de los cabellos de oro, que maniflestas las santas lecciones y los fordeulos... sees lo limites del Cosmos y eres principio y fin de todas las cosas. Haces que florezea todo. Tu ctara sonora llena el espacio y se oye haste en los siltimos pero cuando cantas a la manera dénca, regulas spacio... De acuerdo con esta cita, el dios Apolo es conductor de las musas, divinidades que derivan su nombre mousa, ‘del verbo mantano, que significa “yo aprendo" 0 "yo igo", Si profundizamos en esta terminologi ‘encontramos otros vocablos relacionados con el saber de las musas. La palabra matosis quiere decir “disciplina” y ‘matetes significa “discipulo". Las musas tenian la sabidurfa del dios Apolo, quien era su guia. Todos aquellos que deseaban poser su saber debian seguir tuna disciplina. Para aprenderla era necesario volverse Aiscipulo de algin sabio que pudiera ensefarla. Esta Idea perduraré en el pensamiento de Sécrates (470-599 aC). Platén dice que los dioses han instituido las fiestas de Ja acelin de gracias por compasién a la humanidad, nacida para sultir, como descanso a sus preocupaciones. También los dioses han dado a los hombres como compatieros de festa a las musas, a Apolo, su conductor, ¥ a Dionisios, para que mediante esta divina comunidad festiva se restaure constantemente el orden de las cosas tentre los hombres, Esta limitacién de nociones opera en razén de una concepeidn ciclica de tiempo. EI lenguaje y la memoria operan conforme @ las necesidades de las estaciones 0 de los momentos cielicos astrales que influyen en la vida do los seros humanos. El lenguaje esta inmerso on los ciclo temporales y se limita @ la funcionalidad ddopendiente del obrar en ellos. No hay cabida para nociones fuera de los ciclos esperados. No. hay royeccién més allé de las fumciones esperadas y necesarias para sobrevivir de acuerdo con los ciclos tomporales. Por ello, el destino mental esti intimamente ligado al eterno retorno del devenir césmico. En ese universo ciclico inmerso en le memoria colectiva, la religiin del dios Apolo desempefaba un papel fundamental. Era mal vista la hybriso arroqancia,‘que dirigia a los seres humanos a seguir sus pasiones, ‘en lugar de seguir el orden césmico. La religién apolinea lleva consigo el ideal défico de séphrasyne, “control de Asi, el razonamiento debia seguir los lineamientos det ‘orden césmico decretados, Su influencia repercutiria en. ‘1 mundo natural en el que habitaban los seres humanos. La “enunciacién” de la verdad coincide con el ‘conocimiento del orden natural de las cosas, con su ‘operar funcional en el mundo. Ahora bien, de acuerdo ‘con la visién apolinea el mundo griego munca comprendié el orden de otro mode. El correcto ‘comportamiento humano se encuentra implicado en el ‘orden natural de las cosas. Violentarlas o alterarlas es ‘una falta racional, légica y césmica. Desde esta perspectiva, el mundo religioso griego no ‘se distinguia mucho del razonamiento religioso del resto do la humanidad; sin embargo, hacia el siglo vit aC. en. la zona do Jonia ol ponsamiento griego se desarrollé do luna manera singular. En Mileto, en Samos y en las ‘doms islas y ensenadas del mar Egeo oriental surgié un ‘grupo de pensadores independientes que buscaron ‘entender el auténtico orden racional establecido por los doses, comprender la razén con la que éstos babian fordenada el universo, Esos hombres recibieron el ‘nombre de Mldsofos y su saber, la Nlosofia, consistia en ‘conocer y entender la razén del universo ordenado, del Esta diversidad de ideas se desarrollé debido a que cada polis © ciudad griega era independiente. Habla multiplicidad de formas politicas y no se encontraban sometidas a un poder religioso central, como en los grandes imperios babilénico o egipcio. En Jonia el poder politica estaba en manos de los mercaderes, que realizaban operaciones con el resto de los. pueblos. Muchos de esos fil6sofos jonios eran familiares de grandes comerciantes y conocieron las religiones aslaticas, aricanas y europeas, Todos ellos encontraron razones comunes y desarrollaron la Idea de la comprensién del cosmos mis alla de las Imagenes divinas, Infirieron la existencia de principios, leyes y fuerzas en la naturaleza que les permitian entender el ‘mundo sin dioses. Muchos de ellos aplicaron el método experimental, como Tales de Mileto (625547 aC), Anaxagoras (500-428 a.C.) y Empédocles (490-439 a.C.). Otros encontraron principios abstractos a partir de los cuales pretendieron ordenar cuanto acontecia en el ‘mundo real. El iniciador de esta corriente racionalista antiempirica fue Pitagoras (570-480 a.C.). Asi, a partir de la nocién de nimeros enteros y combinados con el saber de la geometria, el mundo antiguo estructuré un paradigma filosdfico cientifico de tipo idealista. Para los pitagéricos no era necesaria la experimentactén: bastaba comprender el modo de operar de los niimeros y Jas figuras geométricas para entender el orden del mundo. Frente a las ideas democriticas de los filésofos fempiricos, las tiranfas imponian un orden social establecido, sustentadas on el abstraccionismopltagérico. Platén y Aristoteles se adhirieron a ese orden racional. El primero de ells, fel seguidor de Pitégoras, habia mandado inscribir en la entrada de su centro de ‘studios, la Academia, la frase “No entre aqui el que no ‘sepa matemiticas.” Aristételes definié la filosofia como la “ciencia de la verdad” ® Por su parte, Platn la habia considerado como Ja ciencia en la que se reunian el saber hacer algo y el saber servirse de lo que se sabe hacer: Los antiguos flésofos griegos creian que todo universo era ‘eognoscible por sus principios, para unos deducidos y para otros obtenidos por medio de la induceién. Para los Segundos, sus experimontos les permitieron detectar ogularidad en los fendmenos de la naturaleza y concluyeron que existia un orden en todo ol universo Buscaron los principios elementales que fundamentaban ‘ese orden y descubrieron secretos que guardaron como fensefianzas secrotas. Por otra parte, los racionalistas cconsideraban quo la goometria, a fsica y 1a astronomia, ‘eran conocimientos a partir de los cuales todo el universo guardaba sentido. Todo ellos se encontraban relacionados e incluso el conocimiento de la justicia formaba parte de ese conjunto de saberes. El saber Jjurisprudencial no era una clencia aparte, sino que ‘estaba integrada en el conjunto del conocimiento Hlosético, Su sentido era coherente con el resto de las ‘iencias, ya que todo el cosmos respondia a los mismos principios. Sin embargo, para unos la justicia debia ser producto de la experimentacién y para otros era algo que se podria deducir de los primeros principles 2.2, La nocién clasica de ciencia Los sabios griegos lamaban episteme al conocimiento de lo verdadero. Los latinos empleaban para ello la palabra scire, Ambos términos significan “saber” y constituyen el origen de lo que hoy conocemos como ciencia, Pero ésta no era propiamente una teoria o un Conjunto de teorias aisladas. La ciencia era el conjunto de conocimlentos existentes, articulados de modo tal que, reunidos como un todo comiin, quardaban un mismo sentido. Pero cen qué momento la conciencia (cum scire) se consolida como clentifica? La respuesta la encontramos en el origen y el empleo del alfabeto en Grecia y Roma. Desde el siglo Vi a.C. y hasta finales del siglo V a.C. hhubo en Grecia un proceso de alfabotizacion on l sgrueso de la poblacién.! Se les ensefiaba principalmente a leer y sélo a algunos cuantos a escribir. La palabra escrita se convirtié en un monopolio del gobierno tirinico: unicamente se podia leer lo que el tirano permitia 0 publicaba. Ta fuerza de la escritura piiblica radicaba en que contribuia a afirmar la autoridad del legislador y no permitia a ninguna otra expresarse. La lexhibicién de las decisiones o leyes en monumentos de pledra se volvian repetidas exhortaciones a prestar obediencia a lo que estaba escrito.’ Conociendo el poder do la palabra escrita, ol tirano Pisistrato (600-527 a.C.) rounié por primera ver, en wn toxto escrito, los versos de Homero (ésiglo vit a.C.?) que se encontraban dispersosfen el recuerdo de poetas en diferentes lugares del Mediterrineo Con el propésite de evitar que las harraciones variaran, uliliz6 la escritura para fijar las diversas versiones; de ese modo las unificé en un solo pparimetro y las sujet por escrito, ‘Con esta nueva forma, el contenido de los himnos estaba afianzado y su interpretacién delimitada por ‘lertos ritmos de lectura que habrian de ensefarse. Para ‘que quedaran bien aprendidos, Hiparco (m. 514 a.C. hijo de Pisistrato— obligé a os rapsodas a que los recitaran en las panateneas y se turnaran entre sf sin interrupcién A partir de ese momento la educacién festaria basada en los cantos de Homero en forma de palabras escritas. Por primera vez en la historia de Occidente se estaba unificanda un conacimiento por escrito Las reformas de Pisistrato Hamaron la atencién de varios sabios de su tiempo, hombres libres y pensadores. independientes quo al no verse sometidos por las ideas religiosas de un gobierno imperial como en Babilonia 0 Egipto, descubrieron en la naturaleza importantes secretos al observar en ella fenémenos regulares. Estos hombres consideraben que el universo era cognoscible por el orden que encontraban en él. Asf, al conocer el poder de la escritura como medio didéctico los sablos se reunieron en torno al tirano para conformar, definir y articular la realidad de un modo congruente. En este momento histérico surgieron los primeros fos, sabios que empezaron a conformar la fi comprensién de! mundo como algo isondmico, como algo con parémetros comunes y también regulares. Aparecieron sabios como Tales de Mileto, Pitagoras, Anaximenes (585-525 a.C.), Anaximandro (610-547 a.C.), Empédocles y Deméerito (460-370 a.C.) Por otra parte, Ia destreza para redactar y narrar las cosas de una manera clara y convincente era enseftada Por los sofistas, sabios que se dedicaban a ensefiar @ trasladar las palabras y a disponerias con diversidad, como los pintores hacen con los colores. Con las voces deleitaban® y disponian los nimos sensibles para seguir clertes convicciones.t Algunes de sus blonicas se legaron a usar en el aredpago y en el foro romano por Jos abogades y juristas.©. Pue éste un periodo crucial en la historia del pensamiento humano, ya que en él se inicié la escritura de varios libros, Se consolidé wna conciencia general del ‘mundo con los conocimientos reunidos de todos estos grandes pensadores. En ese momento aparece la idea de Daidela, que es la formacién de los helenos en el orden dol cosmos, Ella brindaba un conoeimiento epistémico © cientifico. Con el paso del tiempo se consolidé la unificacién det conocimiento y en Alejandria se desarrollé principalmente el estudio segin Ia tradicién de libros feserites. Ptolomeo II (390-246 a.C.) hizo traer, pagando precios desmesurados, a varios de los mejores maestros del mundo griego para que ensefaran en Alejandra. Entro ellos estaban el gramético y poeta Philitas de Cos(830-270 a.C), e1 fisico Strato de Lampsaco (335-269 aC.) —quien después de su estancia en Alejandria regres6 a Atenas para suceder a Teofrasto (372-287 a.C.) fen el Liceo— y Zenodoto de Efeso (325-260 a. discipule a su ver de Philtas y a quien se Je atribuye el primer estudio critic y la division de la Miada y la Odisea en 24 libros cada uno, realizados al ser nombrado, en 285 a.C., primer bibliotecario® de Alejandria.® En el campo del lenguaje también destacaron Aristofanes de Biaancio (445-386 a.C.), quien regularizé los acentos griegos mediante un sistema de signos que ‘contribuyeron a la formacién de wna nueva sintaxis y ‘gramatica griegas, y Aristarco de Samotracia (310-230 aC), precursor de la filologia y la gramatica griegas, ‘quien es recordado por haber elaborado ediciones. criticas"! de las obras de Homero, Hesiodo (mediados del siglo vin .C.) y Pindaro (518-438 a.) Con el primer impulso de Fratdstenes de Cirene (284-192 a.C.), Aristofanes de Bizancio y Aristarco de Samotracia los textos literarios fueron reelaborados ‘ispuestos de acuerdo con eyes gramaticales qu Implicitamente presentaban un aparato conceptual y terminolégico. Uniicar las obras en ediciones eriticas y unificar también el lenguaje fueron las consignas de los sablos de Alejandria. Habla que conseguir toda obra cexistente y modificarla segiin las pautas de la fillogi oficial. “Para definir y establecer de un modo filo los textos, fue necesario que se redujeran a una forma ‘nica todas las varlantes de los manuseritos existentes. Era fundamental determinar una grafia tnica a partir de l ‘tal se juzgara el tinico mado legitima de ‘correccién’*. Asi en la época alejandrina se consolidé la unificacién ddl conocimiento cientifica o epistémico, La pesquisa tuvo grandes alcances. Ptolomeo ordend Inspeceionar todos los bareos de carga en los puertos y que se confiscaran los libros que se encontraran en ellos. Una vez que los textos encontrados se registraran y resguardaran en la biblioteca, se les daba a sus duefios luna copia realizada a vuelapluma por el personal del archivo. Obviamente, esta copia ya se encontraba tlaborada de acuerdo con los parémetros de la nueva ramitica y Mlologia. La literatura griega recopilada y editada en Alejandria tuyo un gran impacto en Roma, Incluso el desarrollo del conocimiento como un todo organizado influyé en la evolucién del conocimiento —juridico romano. Efoctivamente, en la Roma arcaica el colegio de pontifices quardaba en secreto el conocimiento de la Ciencia juridica vinculado al resto de los saberes eplstémicos. Se trataba de un conocimiento absolutamente sistemético y —relacionado con conocimientos de astronomia, geometria, misica, ‘gramitica y retérica." Cicerén explica el proceso de luniicacién del conocimiento etentifica: ‘Todos los conocimientos que hoy constituyen las diversas artes y disciplines, estuvieron en otto tempo dispersos y ‘eparados como son la misica los nmeros, as Voeesy losmotos: en a geometria, las tineas, Intervalos y las magnitudes; en astrologa, las revoluciones celeste, el orto, el caso y ol movimiento de las estrella fen la gramétiea, el estudio de los poetas, el conocimiento do la historia, la intorprotacion de las palabras y hasta la ‘buena pronunciacién: en el arte del bien deci Ia Invencién, la disposicién, la elocucién, la memoria y Ia pronunclacén; cosas desconecidas antiguamente de tos, 6 dispersas on varias partes. Hubo pues, quo acudir a un arte particular que se apropian como suyo los dsofos, et ual Touniese los mlombros apartados ¥ disueltes, y los {rabase con certo orden. Esta visién clentifica dominé durante todo el Medioevo hasta los inicios del Renacimiento, Aunque Ciertamente hay brotes de conocimientos modernos en. ‘algunos pensadores medievales, son muy fragmentarios Yy poco sistematicos, por lo que no se puede hablar de ‘modernidad cientifia sino hasta el siglo xvi. La nocién de jurisprudencia siguié la tradicién —romanis ccoherente con este modelo cientifico, que se romper ‘con la aparicién de 1a normatividad civiea impuesta por 1 nuevo orden estatal. La jurisprudencia clésica es un ‘quehacer del jurista que consiste en la resolucién de conflictos entre las personas derivados del aprovechamlento de las cosas, Desde esta perspectiva ‘lésica, el derecho no es un sistema normative, sino un arte dirigido ala solucin de problemas econémicos eon- cretos entre personas. 2.3. La nocién moderna de filosofia A partir do los siglos xvi _y xVM las aportaciones clentineas de Nicolés Copémnico (1473-1543), Galileo (1564-1642) y Johannes Kepler (1571-1630) mostraron ‘que era posible tener respuestas mas precisas sobre los movimientos celestes. A diferencia del modelo de Ptolomeo 0 de Aristételes, las explicaciones de Kepler resultaron mucho més claras y acertadas, Se comprendié que el movimiento de los planetas en torno al Sol se leva a cabo en drbitas elipticas y no con movimientos irregulares en esferasfijas. El comportamiento clentifico de estos —investigadores consist en la observacion directa de los fenémenos y el analisis racional de los mismos. Més que buscar una vor do autoridad que expusiora una explicacién ciontifica, trataron de desarrollar una explicacién racional por medio del analisis de los fenémenos, ejercicio que se consolidé con la formulaciin teérica de Isaac Newton. Entonces, la filosofia clisica se transformé con la aplicacién dol andlisis newtoniano a todo conocimiento hhumano. Los investigadores ya no se apoyaron on hipétesis ni en principios generales a partir de los cuales podian deducirse todos los conocimientos. Por el contrario, fue necesario desarticular todo fenémeno experimentado y encontrar sus causes directas por ‘medio de! método analitico La filosofia on autores como René Descartes, (1596-1650), John Locke (1632-1704) y David Hume (1711-1776) aborda 1a idea de asimilar el mundo no tanto a partir de una experiencia directa, sino de un raronamiento ordenado y claro. La nocién moderna deverdad no radica en una afirmacién de autoridad ni de un principio general; parte de entender las pruebas v los pparimetros desde los cuales se asienta una afirmacién, La verdad es tal porque existen elementos que la ccontirman. Con el desarrollo de la ciencia moderna la flosofia se ve obligada a abandonar criterios absolutos de verdad. Desde el momento en que existen explicaciones ‘acreditadas directas, toda allrmacién sobre la realidad ‘debe basarse en fundamentos demostrables desde un punto de vista clentific. En este periodo el pitagorismo termind por caer definitivamente y el modelo cientifico do Platén, Filolao (480 a.C.) y Ptolomoo fue superado or un nuevo paradigma cientifico, I derocho queda sometido a esta nueva racionalidad; sin embargo, el fenémeno por estudiar no es la Justicia, sino las leyes. El fenémeno real y directo quo se va a ‘analizar no es la equidad ni la proporcionalidad de las partes, sino la normatividad como un hecho existent. Asi, se distingue entre lo que "es" el derecho en realidad y lo que algunos consideran que “deberia ser”. La ‘experiencia analitica sélo podri detectar como una ‘verdad probada” la presencia de normas enunciadas ;por una autoridad, independientemente de su sentido de Justicia y verdad. Bajo la influencia Kant y de Jeremy Bentham (1748-1832) el derecho sélo seré un conjunto de normas {que regulan comportamientos entre individuos. Et aval do vordad ciontfica de una ley no radica en la justicia que establece, sino en que sea coherente con el érgano estatal que la promulga. La prueba cientifica de lk validez de una norma es su vigencia: si no es vigente, no es verdadera. Como se advierte, el fenémeno de la Justicia dejé de ser observado cientificamente y slo se razoné en funcién de la normatividad estatal establecida 2.4. La nocién moderna de ciencia De acuerdo con Thomas Samuel Kuhn (1922-1996), se debe entender por ciencia “toda investigacion basada firmemente en realizaciones probadas y que alguna comunidad cientfica particular reconoce durante cierto tiempo como fundamento para su prictica posterior” 3? Desde este punto de vista, se consolida propiamente un saber cientific cuando las ideas probadas segin ciertos ardmetros son avaladas por un grupo de Investigadores. Charles Sanders Peirce afirma que ‘el hombre de ciencia concede valor positivo a la opinién de otro cualquiera tan competente como él, de tal manera que no podria tener duda de una conclusién que fuera a adoptar, a no ser que no se oponga un hombre competente”.) Ciertamento, estas nociones so han publicado en textos donde también se expone el cuerpo de la teoria aceptada y se ilustran las aplicaciones apropiadas comparndolas con exporimentos y observacionos de condicién ejemplar:® Ahora bien, si estos logros reconocides no tenfan precedentes que hubleran atraidola atencién de 1os expertos y todavia incluyen problemas para ser resueltos por la comunidad cientiica, podemos. docir que nos encontramos frente a un paradigma. Hace dos mil aftos el astrénomo y astrélogo lejandrino Claudio Ptolomeo explicaba que Ia Tlerra era ‘1 centro del universo y que el Sol, la Luna y los planetas gitaban a su alrededor. Su modelo —predeci razonablemente el movimiento de los planetas y era hhasta cierto punto preciso. Los cienificos de su época y los posteriores a ella reconocian en su modelo un verdadero paradigma en torno al cual debia seguirse desarrollando la ciencia. Es en 1543 cuando el clérigo polaco Nicokis Copérnico expone una explicacion distinta sobre el movimiento aparente de los plantas Sin embargo, al proponer que el Sol era el centro del ‘universo se resolvieron algunos enigmas que el modelo ‘de Ptolomeo no podia explicar." Ante este modelo cientifico y estas nuevas ideas algunos grupos de cientificos se sintieron atacados y consideraron peligrosos los libros de Copérnico. Debido @ ello, resol- vieron enviarlos a la lista de libros prohibidos y castigaban a aquellos que los leyeran. Incluso Martin Lutero (1438-1546) Io atacé al afirmar: “La gente es- ccucha a un astrélogo advenedizo. Este necio desea trastocar la elencia de la astronomia." Por otra parte, algunos cientificos consideraron que el ‘modelo de Copérnico era tan bueno como el de Ptolomeo ¥ lo definieron como un nuevo paradigma cieatifico, Durante un tiempo se consideraron ambos paradigmas, aunque 1a tradicién seguia apoyando preferentemente la visidn de Ptolomeo. A mediados de la década de 1590 Johannes Kepler, con base en el modelo pitagérico, ddesarrolla las investigactones de Copérnico y va més al de ellas hasta descubrir el movimiento eliptica de los planetas alrededor del Sol, 1o que dio lugar en Tos afios siguientes afios al abandono de las ideas de Ptolomeo y a Ja consolidacién del sistema de Copérnico. En el campo juridico también han existido paradigmas Y modelos cientificos. Un primer ejemplo de ellos es el Paradigma de influencia pitagérica en el que Triboniano (am. 545) consolidé el Digesto de Justiniano (482-565). En la Constitucién Tanta, cuando ol emperador Justiniano explica cémo fue ordenado y organizado el Digesto, se muestra claramente la fuerte influencia de la matematica pitagérica en la conformacién estructural el conocimiento jurisprudencial. "Y titulamos estos libros Digesto o Pandectas. pues se incluyeron en ellos todas las controversias y soluciones legales y lo que s¢ reunié de todas partes, con un total de ciento cincuenta mil lineas para toda la obra. Y lo ordenamos en siete partes, no sin razin y fundamento, sino en atencign a la naturaleza y ciencia de los nimeros y adecuando a ellas la divisién de las partes." Hacia el siglo xit la clencia juridica se vincula mis hacia la recién descubierta légica aristotélica y la geometria de Euclides (siglo mm a.C.). La consolidacién de este paradigma cientifico en el derecho esté en ‘manos de los pasglosadores, quiones buscan definir los‘érminos juridieas de acuerdo con parimetros de cconceptos abstractos y en infinitive para inferir por ‘deduiccidn las decisiones justas Al adoptar el modelo de los tdpicosy de las categorias {do Aristoteles los posglosadores no hacian propiamente ‘glosa, sino tratados en los que realizaban una profunda ‘exégesis de Ios textos romanos mediante divisiones en. ‘partes, géneros especies, con la finalidad de establecer ‘el modo en que se predicaban los términos juridicos. La division en géneros y especies es fundamental en este paradigma, Por esta razén en los trabajos de los pposglosadores es frecuente encontrar nociones como genus, species, totum y pars, las cuales @ su ver so subdividen en genus generalissimum, genus subalternum y specios specialissima. Por otra parte, gracias a Luca Pacioli (1449-1510) ‘actualmente contamos con una valiosa noticia sobre la formacién euclidiana de Bartolo da Sassoferrato (13141357) Tgualmente la suprema sutieza de todas las leyes ‘municipales consiste, como més de una vez me han ‘expuosto quienes son expertos en estas materias, en ju2gar y toner en cuenta los aluviones y circunluviones do las ‘aguas en sus imundaciones, cosa acerca de las cuales ‘compuco el eximio Bartolo da Sassoferrato un tratado que titulé Tiberina, en euyo proemlo alaba grandemente # la (geometria y ala aritmética afrmando que aprendis tales ‘isciplinas de un frile nuestro lamado Guldo, profesor de Sagrada teologia, en su tratado sobre las agregaciones Y ‘desagregaciones que en acasienes provoca el Tiber con sus Inundaciones, paticularmente en las tierras de Perugia en las que contione su curso. En su obra siompre se sirvié de figuras geométricas rectilinews y_curviliness cltando ccontinuamente a nuestro agudisime fdsof0 Euclides,y la concluyé con gran sutilza.#* Un timo ejemplo de paradigma juridico 10 encontramos en Jeremy Bentham, quien al afirmar que el derecho es una entidad ficticia para levar a cabo el discurso humano establece la ereencia cientifica de que el derecho es un conjunto de normas inventadas.y ordenadas por el Estado, pero que de suyo no tienen valor objetivo Algunos autores posteriores como Axel Hagerstrom (1868-1939), fundador del realismo juridico escandinavo, consideran que el derecho positivo es un sistema de reglas que los érganos del Estado definen, ero que no corresponden a la realidad misma. Mas tarde, Alf Ross (1899-1979), quien sigue el paradigma de Bentham y Hagerstrom, afirma que el derecho es un fenémeno psiquico colective en el que se imagina que existen derechos subjetivos, pero que en realidad nada do ello existe. [La clencia moderna se caracteriza, tal como sefiala Kuhn, por consensos de comunidades integradas por cientificos que se reconocen mutuamente. Aunque la ciencia juridica puede consolidarse como tal, también es clerto que por atender a intereses politices su aplicacién se ha trastocado. Y pese a lo que muchos pudieran !maginar, la ciencia juridica es un saber de la magnitud de la economia, la sociologia y la matemética Mao eos(Gtigin Cabo, stride lecture Tours, spate, 200, p22. Rosalind Thomas, “Cllrs esr cudadestad ete rola Aria igare, 220 9 (Como en ann Xt de san, [ar veces isin por'y sea Soloman I plsbra perunir: Sundoo (cans deren do las voces sum y erm Esta tra» 60 We dria {ie grege do lat) que spe “cata ‘tra con cum y waco ener, como dora con Vitor. nee {let orate a Brat 65 ‘Este pursio permanecerh durante 15 aos hast a eyada del ero recepter de ‘Ploloues I (200221), el eee pote dpe Apolni de Ras (295-230 a. bis, remorse Antdadcmc4 Mic, 194, p. 278 Tee ecrepaabe cow sigae eros gen dareria en bo ave hey 1m ome sas wear gramstios, ‘Apolnio Disc, Sate intoduciin de Vicente Béears, Green, ‘ar 1907, p17. KC Lh, De Antares student Lepy, 1862p 249 Gorge 12's geno! de tatems tots ghrtpradon romana, ‘Unters degli snd Preze, Peta ti Garpresens, eta [atten Dirt Romane Piven 1972.3 Fondo de Cultura Bends, Meco, 1971, 33, ‘Chases Saners Pete, op ci, p.40- ‘homes Sumi! Ka pt 33 Unejnpioes eaparetemoininto Hao del planta Marte Documented Narn Luters del fe junto de 1530, clade Yarn, Opiscaoe sobre al movimento de a Tera, taducin neocuctn sts de A Elena, Alora ater Made, 1982 Justiniano, Constucia Tanta 1 La mis dea tains encuentra oa in Cotton doen en ove Lice Paci, Deda proportions. prow. ene, A Jereny Bentham. Tears de ls ecases, Maree fons Ma 2005, 2 fre eap aLas ciencias juridicas En este capitulo se abordarén distintas nociones de saberes Juridicos que en general Uamaremos ciencias juridicas. Es importante mencionar que ellas no ban ‘surgido sistemdticamente unas después de otras, en ‘orden, Incluso existe en la actualidad gran confusién ‘entre tooria dol derecho, filosofia dol derecho, tépica ‘ete, Aqui se explica cémo ha surgido cada una de ellas ¥ ‘qué aspectos del conocimiento juridico aborda, ‘Una caracteristica fundamental del razonamiento que ‘opera en las ciencias juridicas es que los sujetos solo plensan en “actos’, 0 el modo en que su dnimo se ispone y se vincula a clertos “hechos". Los ‘acontecimientos 0 fenémenos juridicos sélo existen en la medida en que los individuos involucrados pueden ‘actuar sobre ellos o asumen cierta posiciin respecto a ‘ellos. Asi, de Ia accién o el animo de los sujetos depende 1a posibilidad de atribuir propiedades a otros sujetos, ‘objetos y fendmenos. 3.1. Jurisprudencia En el Digesto se define la jurisprudencia como “la noticia sobre las cosas divinas y humanas, la ciencia do Jo justo y Jo injusto’ Con base en esta definicién ‘lésica, 1a jurisprudencia en principio es una ciencia ayo objeto material de estudio es fo justo y lo injusto. En consecuencia, 1a ubleacién del conocimiento estrictamente juridico no se encuentra en el conjunto de Jos juicies practicos, sino en el de los especulativos. En sentido amplio, son juicios dirigidos a la préctica y, por tanto, corresponden a la razén préctica. En sentido esiricto, el objeto de estudio consiste en la concordancia y la proporcign de conductas entre individuos (st fus) y no en le ejecucién de los mismos. La concordancia entre Jas conductas de una relacién seré verdadera, Independientemente de quien las haya hecho.’ Tomas de ‘Aquino (1226-1274) afirma que lo primero de la justicia es ordenar las partes en relacién. Su propio nombre lo manifiosta asi las partes se ajustan,' entendiondo que ese ajustar es un arte o un artificlo para igualar. No se trata del ejercicio de las conductas ajustadas. Ahora bien, con base en que la razén juridica no opera sélo especulativamente, sino también en atencién a la scucién en la realidad de la imparticion de justicia, es necesario que tales eélculos sean ejecutados. Por ello se considera que los juicios juridicos corresponden a la razén practic Para realizar el célculo o razonamiento de estas, concordancias, el experto en jurisprudentie debe femplear un lenguaje cuyos signos expresen las ideas generales de proporcién. Hoy sabemos que los grandes Jurisprudentes fueron expertos en el empleo de ta dialéctica, la cual consistia en cierta forma de razonamiento légico que transformé el arte de la Jurisprudencia en una verdadera ciencia.®Ahora bien, la definicién contenida en el Digesto también sefiala que la jurisprudencia es “Ia noticia sobre las cosas divinas y humanas". Al quedar claro que se trata de una ciencla que estudia la conveniencia y pproporcionalidad de las conductas entre individuos, puede comprenderse que algo sea justo aun cuando no fexista alguien que pueda hacer valer Ia justicia. Y asi como las relaciones aritmétices son verdaderas, ‘independientemente de que hubiese alguien que reallzara las cuentas 0 no haya cosas que contar, del mismo modo los principios de la ciencia juridica tienen valor de verdades eternas puesto que son todos condicionales, y no nos dicon qué existe, sino qué se sigue de ellos, una vez admitida su existencia® La jurisprudencia concibe la verdad juridica como una verdad eterna y, por ende, divina, que también puede ‘concebir el sor humano. FI ojercicio del jurisprudente es levar a cabo este razonamiento do concordancia y declarar 1a proporciéa de conductas (Jus) entre individuos en un asunto. Y puesto que su ejercicio es un habito, es decit, una constante y perpetua voluntad, se ha definido como Justicia su ejercicio de atribucién de conductas debidas ‘entre individuos. De abi la definieién que Ulplano (tm. 228) ha dejado enunciada como paradigmética en el ‘pensamiento juridico: “constante y perpetua voluntad de atribuir a cada quien su ius" ‘Actualmente se considera que la jurisprudencia es ol Conjunto de soluciones dadas por los tribunales; es deci, se conserva la idea original de estudiar la concordancia Y la proporcién de conductas entre individuos, no en l jecucién de las conductas mismas. En varios paises, después de reunir cierto nimero de sentencias en un mismo sentida concordante sobre una determinada materia 0 asunto no contemplado por la ley, se dice que se sienta jurisprudencia uniforme, 1o cual significa que hay una unidad de criterio para resolver problemas pricticos de un modo analdgico. Esta nocién implica que el derecho no sélo es la ley, nl la norma legal que prevé toda situacién y conficto posible entre individuos. Por esta razén, el ordenamiento juridico positivo consigna l existencia de otras fuentes por las que el juzgador, atendiendo las reglas de la légica y de la experiencia, puede emitir sontencia més alla de la ley sin violentar la ratio luris. A este ejercicio se le designa con el nombre de jurispradencia y practicamente consiste, al igual que en 1a antigua Roma, en realizar ol caleulo © razonamionto de concordancias de conductas. ‘Asimismo, también se entiende por jurisprudencia la labor que realizan Jos tribunales para diferenciar los casos en que la estricta aplicacién de una ley genera una injusticia, En este caso se dice que se leva @ cabo la actualizacién del espiritu de la ley poniéndola al dia conforme a las nuevas exigencias de los momentos en aque se aplica. Como se advierte, el trabajo de la jurisprudencia es fexponer racionalmente los ordenamientos vigentes y st interpretacién para facilitar a los particulares sus‘contenidos, 3.2, Teoria del derecho La palabra teoria proviene del griego theorta (qevri¢a) la cual a su vez deriva de tea (qea) —visién— y de ora0 (ofraew) —ver# Theoria y el verbo theorein significan “mirar contomplativamente”. Esta palabra se eligié para describir la empresa intelectual del mundo occidental atendiendo a la idea que se tenia acerca del ‘conocimiento humano, Para los antiguos griegos el hombre es un ser que conoce principalmente por la vista, Por esta razén Aristételes afirmaba que "se ha dado el conocimiento cuando se ha contemplado” (theorein)* ‘Assu vez la palabra antropos se emplea para referirse ‘al hombre en razén de que su conocimiento es generado principalmente por la vista. Una explicacién de ello es la ‘que da Platén en su didlogo Cratio al afirmar que el ser ‘humano, a diferencia del resto de los animales, es el tinico que examina y razona sobre todo lo que ha visto “Este nombre de anthropos significa que los demas ‘animales no observan ni reflexionan ni examinan (enathref nada de 1o que ven; en cambio, el hombre, al tiempo que vo —y esto significa dpope— también ‘examina y razona sobre todo lo que ha visto. De aqui que s6lo el hombre, entre los animales, ha recibido correctamente el nombre de anthropos porque examina Jo que ha visto (anathron ha épope)."» Por otra parte, al principio de la Metafisica Aristoteles afirma que por su naturaleza, todos los hombres desean conocer, y al hacerlo por los sentidos, el que prefieren principalmente para aprender es el sentido de la vista “Todos los hombres desean por naturaleza saber. Asi lo Indica el amor a los sentidos; pues, al margen de st utiidad, son amados a causa de si mismos, y el que mas de todos, el de la vista, En efecto, no sélo para obrar, sino también cuando no pensamos hacer nai preferimos la vista, por deciro asi, a todos los otros. Y la causa es que, de los sentidos, éste os el que nos hace conocer mas, ¥ nos muestra muchas diferencias." [La nociin teorfa de! derecho surge después de la Revolucién de 1789 en Francia. Los revolucionarios, siguiendo a Samuel Pufendorf (1632-1694) y a Locko, buscaron un poder nico que estableciera una legislacién unitaria. A partir de la ereacién de una Constitucién de la sociedad civil, todos los ciudadanos quedaban obligados por las leyes que dictaba su poder. {a revolucién habia logrado que los hombres dejaran un estatus natural y creé un nuevo poder con una nueva legislacién que reunia tanto los actos juridicos del gobierno como las decisiones propiamente juridicas. Esta legislacién dictada por el Estado se compuso de Teyes y nadie distinguié ya entre medidas juridicas y politicas. Con esta consolidacién del Estado no se econocié mis que el derocho de éste. Esta nueva condieién del Estado reclamé una teoria propia, la cual comenzé a desarrollar Jeremy Bentham, para quion el derecho (right) es una entidad ficticia que fnviste al hombre de facultades, de ahi que se puedadecir que “el hombre se ha investido con el derecho". Sin embargo, este vestido no se trata sélo de leyes 0 ‘normas fundadas en ideas abstractas predilectas de la flosofia revolucionaria francesa. A estas normas abstractas y ficticias que Bentham llamé jurisprudencia expositoria (el derecho tal como es) se contrapone un proyecto de reforma para hacer dichosa a la humanidad, segiin los principios del interés el cual, bien entendido, ddobe ser acorde con la justicia. Por esta razén propuso la creacién de la jurisprudencia censoria, que tiene ‘como finalidad exponer cémo debo sor el derecho. Hecha esta exposicin, surge la distincién clara del ser juridico y el deber ser juridico. La teoria del derecho se ‘ocupa del andlisis y la exposicién de las estructuras, formales de cualquier conjunto de normas juridicas 0 legales tal como son o se maniiestan. Por otra parte, se 4iré que la filosotia del derecho trata de la exposicin de ‘cémo debe ser el derecho. Esta distincién continué con John Austin (1790-1859), quien en su obra Lectures on Jurisprudence (1830) presenta el derecho como un ‘conjunto de mandatos (commands) del soberano (Para mount) En el transcurso de la primera mitad del siglo xix Paul Johann Anselm von Feuerbach (1775-1833), Niels Nikolaus Falck (1784- 1850) y Johann Priedrich Martin Kierulff (1806-1894) siguieron la distincién kantiana centre normatividad juridica y moral, consolidando la incompatibilidad entre la teoria del derecho y la flosofia ol derecho. Kant explica que el derecho se compone de ormas heterénomas —porque tienen validez objetiva— y la moral se compone de normas individuales —que ‘ada persona se dicta a si misma de manera auténoma, Para todos estos autores s6lo existe juridicamente el derecho positivo, es decir, la legislacion vigente. La normatividad juridica solo tiene validez. por si, Independientemente de otras disciplinas. Las leyes se constituyen de imperativos dirigidos a los ciudadanos y tribunales, por lo que la funcién del dober es superfiua. Los Juristas positivistas alemanes pretendieron hacer del derecho y de la clencia juridica unas ciencias auténomas, que no tuviesen la necesidad de acudir a otras ciencias como referencia; sin embargo, la moral se Vela constantemente inmersa en los juicios, ‘Asi, concuerdan en que existe la nocesidad de darle lun nombre a estos elementos morales, que dlistorsionaban el sentido juridico puro que buscaban en sus argumentos. Fl nombre que reciblé fue derecho ‘natural, entendiendo como tal el conjunto de elementos presentes en los razonamientos juridicos que no provienen de la ley escrita, Como se advierte, esta connotacién la plantean los juristas positivistas y no directamente los iusnaturalistas. Hoy en dia se tiende a luna confusa mezcla de términos a los que se atribuyen las creencias de unos a otros. No todos los lusnaturalistas conciben el derecho natural como los ‘uspositivistas lo plantearon, Como es evidente, resulta complejo definir Mosofia dol derecho, metodologia juridica o teoria del derecho,pues estos saberes no han aparecido histéricamente ‘como simples ramas del conocimiento sobre el derecho, sino que cada uno de ellos ha sido presontado histéricamente como la seule vérité —Ia “sola verdad” 0 la “pura verdad'— de la vida juridica, y estas pretensiones totalizadoras persisten todavia hoy: 3 Tépica El primero que escribié una obra con el nombre de Tépica fue Aristiteles. En ella bused un método para razonar dialécticamente sobre cualquier tema a partir dde opiniones plausibies © generalmente admitidas. La ‘topica no busca verdades, sino opiniones probables; es una especie de légica que fja caracteristicas formales para detorminar prodicados y de este modo relacionar lo ‘general con lo individual. CCicorén, siguiendo a Aristoteles, ttula también una de sus obras Tépica. En ella afirma que se trata de la Aisciplina propia para encontrar argumentos'! o ars inveniendi —arte de “inventariar” los argumentos. Ciertamente, la Tépica de Cicerén, junto con sus obras de retdrica’fueron objeto de estudio de tos juris- prudentes romanos. Por medio de ellas se adquiria el ‘conocimiento de la retérica y de la légica aplicables a los problemas del foro, Eran obras que ausiliaban el ‘desempefio de 10s abogados, pero no proplamente de derecho, En 1953 la existoncia de la tépiea como saber juridico se rescata por medio do la obra Topik und Jurisprudenz, {de Theodor Viehweg (1907-1988). Pese ala intencién del fautor, dicha obra carece de conceptos claros relacionados con la tépica clisica de Aristételes Cicerdn. A diferencia de ellos, Viehweg habla de dos nociones clave: problema y aporia. Para este autor, la tépica es una técnica de pensamiento que se dirige a pensar problemas 0 aporias en la disciplina juridica. Asi puede haber diferentes consideraciones que orienten sefialen el adecuado proceder ante determinada situacién. Sin embargo, aflrma Viehweg, no se encontraré una respuesta iinica, pues a diferencia de otras ciencias o disciplinas en ésta no hay un principio bisico, Esos problemas representan un intercambio de consideraciones que proplamente constituyen la topica 0 arte de la invencién. Esas opiniones orientan y sefialan cual debe ser el adecuado proceder ante una aporia, pero no existe una respuesta con cardcter defiitivo © Indiscutible. FI hecho de que no existe, on opinién de Viehwog, una respuesta correcta a cada caso concreto, fs precisamente lo que consolida el campo de la topica al reunir en ella diversas opiniones y argumentos. La tépica propone soluciones posibles, pero no absolutas ni definitivas. Viehweg afirma que en el derecho no existe lun sistema logico deductivo cuyas premisas 0 normas pudieran ser consideradas como axiomas del sistema. Por esta razén no es posible sistematizar una légica linjca de resoluciones de problemas. En cambio, los tépicos permiten acercarse a posibles respuestas a un ‘aso concreto, Cuando nos enfrentamos a in problema,espondemos opinando arbitrariamente desde varios puntos de vista y al reunir varios argumentos tépicos ‘vemos el sentido més conveniente para la mayoria Algunos criticos han sefialado que Viehweg expone ‘muy superficalmente la t6pica y llega a ser ambiguo. Lo cierto es que se ha despertado un interés particular por revalorar los tépicos de Aristételes y de Cicerén como instrumentos en la formacién de los jovenes abogados. Sin embargo, también es importante sefialar que los modelos topicos clésicos no encuentran lugar fécllmente fen un sistema juridico formalizado en eyes promulgadas. 5.4. La dogmatica juridica Dogma es la proposicién doctrinal asentada como principio de una creencia, Més que un dato comprobado por la experiencia es un parocer, una opinién. Por medio dol dogma se sustenta la infalibilidad de una doctrina 0 saber. Carlos Santiago Nino (1943-1993) distingue la lencia del dogma al afirmar que “mientras la ‘aceptaciin efentifica de ta verdad de una proposicién ‘empirica supone que se cuente con pruebas de validez Intersubjetiva, la creencia dogmética se integra con la ‘mera conviccién subjetiva, la fe". Dada esta distincién, se dice que por dogmética Juridica debe entenderse la corriente que pone de ‘manifiesto la aceptacin incuestionable de determinados prosupuestos on la actividad Juridica. A partir de ellos, Jos creyentes en dichos dogmas sostienen la cconstruccién de complejos sistemas de carécter formal y doctrinal, En el caso del derecho positivo se puede ver que se trata de una idealizacién de ta legislacion de cada Estado. El dogmético, sometido por esta legislacion ‘dealizada, no tene libertad de eleccién de las hipétesis interpretativas.# No hay exégesis. sino que las hipstesis siempre deberé derivarlas de un conjunto de presupuestes, reglas y teorias que se vinculen a las fexpresiones linguisticas del legislador, incorporadas profundamente a su tradicién dogiatica.! Desde esta erspectiva, y de acuerdo con el “lenguaje normativo", Jas normas no son susceptibles de ser calificadas como vordaderas 0 falsas por el dogmatico, sino sélo como convenientes o inconvenientes, oportunas o inoportunas, ‘bien, como razonadas o caprichosas, Debido a que la dogmética juridica asume reglas metodologicas rigurosas y criterios para obtener ciertos resultados en el ejercicio del derecho, el instrument que emplea es la légica, de ahi quo se afirme que el estudio del derecho positivo se centra en el andlisis logico de las normas. Ejemplos de dogmas juridicos son: El dogma de que os jueces deben aplicar el derecho tal como fue sancionado por el legislador. El ideal de que los jueces adecuen sus decisiones a los estindares valorativos vigentes. La concepcién de que el derecho positivo no tiene Jagunas ni contradicciones y que las normas que lo constituyen poseen un significado univoco.!! 5. La sistematica y la técnica juridicaEn este orden de ideas que sostlenen que el derecho es sélo un conjunto de normas enunciadas por una autoridad y que en él se deben asumir ciertos dogmas. ‘como principios, existe la necesidad de sistematizar esa, ‘estructura normativa. Precisamente Ia sistemética juridica aparece como el método que permite ordenar de ‘modo coherente las disposiciones legales y la jurisprudencia que los tribunales enuncian a lo largo del Uompo. Esta estructuracién formal entre normas y Jurisprudencia consolida el sistema Juridico. En nuestro sistema juridico la normatividad se divide ‘en derecho piblico y derecho privado. A su vez, cada luno de ellos se subdivide en ramas, El derecho piblico ‘encuentra subestructuras como el derecho cconstitucional, el derocho administrativo, etc. En el caso ‘del derecho privado encontramos el derecho civil y el ‘mercantil. En cada una de estas ramas existen a su vez subdivisiones, y esa estructuracién formal es producto procisamonte de la sistematica juridica. ‘Una ver estructurado sistematicamente el conjunto de normas juridicas es indispensable que se les pueda articular de un modo coherente y en su totalidad a fin de aplicarias, Para ello es necesario desarrollar el arte de la “interpretacién de las normas" 0 técnica juridica, ‘Con el fin de evar a cabo la interpretacién normativa ‘se ha recurrido a una serie de métodos y teorias que orientan a los abogados, jueces y legisladores para fjar fel sentido de lo contenido en las norma Aparentomento, por medio de la técnica juridica puede lograrse la integracién entre normas y_sentencias Judiciales; sin embargo, en la realidad nos hemos encontrado con varias normas que presentan contradicciones entre si, Evidentemente, la pluralidad de legislaciones no ha logrado integrar la diversidad de visiones sobre la realidad de un mismo hecho o de un’ sujeto. Por ejemplo, en julio de 2007 el Cédigo Penal ‘para el Distrito Federal seBla en su att. 144 que el “aborto es la interrupeién del embarazo después de la ddécima segunda semana de gestaciin”. Esto quiere decir que un concebido se encuentra protegido sélo después de haber cumplido 12 semanas y no antes. Por otra parte, en el art 22 del Cédigo Civil se afirma que “desde el momento que un individuo es concebido, entra bajo la proteceién de la ley". En este caso podemos dotectar luna notable esquizofrenia sobre una misma realidad. Para el derecho penal no existe persona que proteger antes de 12 semanas de embaraza. En cambio, segin el derecho civil la ley lo protege desde su concepcién, pero sélo para los efectos contemplados en el derecho civil y de acuerdo con sus condiciones. Es esta ambigiiedad la que ha levado a la normatividad a una oscuridad conjunta y ha impedide consolidarla como un sistema linico coherente. 2.6. La ciencia del derecho comparado ‘A mediados del siglo xx los abogados alemanes empozaron a emplear el términe Rechtsgleichung para expresar el ejercicio de ajuste y concordancia entre cuerpos legales instituciones de diferentes paises y4épocas. En Francia pais con legislacién positivista consolidada— se fundd en 1869 la Sociedad de Legislacin Comparada yen 1876 la Oficina de Legislacién Extranjera para llevar a cabo este anélisis ‘entre legislaciones y buscar tanto la armonizacién como Ja unificacion de las leyes de diversos paises. La ciencia| ‘del derecho comparado se consolida en 1900, cuando se ccelebra en Paris el primer Congreso Internacional de Derecho Comparado, ‘Actualmente, la clencla del derecho comparado asume Ja idea de que el conjunto de normas juridicas que rigen| ‘en una sociedad son un producto cultural. Cada sistema juridico responde a los fundamentos ideoldgicos, Iiosincrasicos, Mloséficos y religiosos que sustentan el pensamiento caracteristico de las diferentes sociedades. La misién de esta ciencia es levar a cabo un cotejo ‘analitico entre los diferentes sistemas y legislaciones. juridicas a fin de encontrar factores comunes y diferencias. Pretende descubrir el rostro do los ideales legales y de Justicla en los distintos pueblos del mundo, detectar los principios fundamentales y el fn de las ‘nstituciones juridicas que aparecen en ellos. Fl propésito de todo ello seria, en el fondo, entender & Interpretar mejor cada una de las formas que asume el derecho. ‘Alvaro D‘Ors (1915-2004) sostiene que el derecho comparado permite inducir elementos comunes de diversas culturas, provenientes de arquetipos ‘constituides por la criginaria unidad mental de los seres humanos. Sin embargo, hay que seflalar que aunque es posible detectar similitudes sociolégicas, algunas formas ro son del todo comparables, aunque lo aparenten. En efecto, puede haber semejanza entre el “repudio" del cényuge en el derecho romano y el divercio del mundo moderno, EI segundo procede de una secularizacién del matrimonio canénico, mientras que el primero deriva de formas sociales indoeuropeas. Por esta razén se puede decir que no existe una plena homogeneidad y robablemente sea un error considerar que debe busearse una unificacién del derecho, Intentarlo es un sintoma de la insuficiencia del Estado moderna, con st régimen de derecho propio territorialmente delimitado.®! 3.7, Ciencia juridica Ao largo de la historia se ha visto que el conocimiento Jurisprudencial y el legal so hallan separados entre si ‘Se han hecho varios intentos de formalizar el saber Juridico de un modo ciontifico y_sistematico, y las Instituciones de Justiniano son claro ejemplo de ello: Despuée do haber reducido a una perfecta armonia las ‘constitucionesimperiales, hasta ahora tan confusas, hemos ‘irigido nuestra atencion a los inmensos volimencs de la ‘antigua Jurisprudencia y caminando, como sumergides en ‘un abismo de diicultades, hemos terminado, con el favor {el clolo, esta obra de tan improbo trabalo. Hecho esto, a Dios gracias, hemos convocado a ol lustre Tribonlano, maestro excuestor de nuestro sacro palacio, a Teéflo y a Doroteo. hombres iustres y antecesores, que todos éstos nos han dado ya més de una prueba de su capacidad, de su saber en la cienci de las leyes (legum scientiam),y de si‘detidad a nuestros preceptos. y le hemos especialmente ‘encargado componer con nuestra autorizacién, ¥ nuestros ‘consejos, unas Institciones e in de que, en vee de buscar los primeros elementos del derecho (prima logum) en obras antiguas, podiie recibir las que inmediatamente proceden del esplondor imperial, sin que en ellos se fencuontre nada inl, nada fuere de su gar: En las Instituciones se sefiala que los preceptos del jus son vivir honestamente, no dafiar @ nadie y atribulr a ‘cada uno lo suyo. En ol del estudio hay dos posiciones: el Drivado y el pablico, Fl privado, a su vez, se divide en los. Dreceptos de ius natural, ius gontiumyy ius civil En el siglo xvit Gottfried Wilhelm Leibniz (1648-1716) cribié una obra titulada Nuovo método para ensefianza ¥ docencia del derecho, en la que desarrolla los Jementos fundamentales para formar a los estudiantes fen la jurisprudencia, la cual es la ciencia de lo juridico (Scientia Juris), En su opinién, primero se requiere una parte didéctica o positiva en la que se estudiard la legistacién y en segundo lugar, una parte histérice, en Ia ‘que se debe narrar el origen de las leyes, hablar de sus autores, de las transformaciones y las abrogaciones que ‘han sufrido, En una tercera parte se debe abordar el ‘estudio de la interpretacién de las leyes. Finalmente, en. una cuarta parte se estudian las controversias judiciales a fin de definir los casos no contemplados en las leyes, a partir de la razén y de casos andlogos. Como se observa, las partes de la Jurisprudencia proplamente dicha son la positiva y la polémica, porque la histérica y la exegética son saberes humanisticos auxiliares dela Jurisprudencia. En nuestro dias, la nocién de ciencia juridica aborda Ja idea de un saber que rene sistemiiticamente la teoria del derecho, técnica juridica, dogmética juridic Jurisprudencia, tépica y clencia del derecho comparado. Este saber todavia no cuenta con una coherencia completa, Las teorias_——_estructuralistas, posestructuralistes, posmodernas y deconstruccionistas lmpiden la consolidacion de un saber como el esperado. ‘adelante abordaremos, en la semblanza histérica, el desarrollo de la ciencia juridica a lo largo del tiempo. 3.8, La nocién de filosofia del derecho Desde Immanuel Kant® se acuié en la filosofia europea el término Rechtsphilosophie, que se traduce como ‘losofie det derecho, el cual ha cobrado importancia y lun prestigio sin igual hasta ol presente. No obstante, dentro de las coordenadas del pensamiento floséfico premoderno —de corte grecorromano— esto resulta absurdo, pues si la flosofia es el conocimiento de las cosas por sus causas iltimas, éstas son las causas lltimas de toda la realidad. Al ser el derecho, 0 mas exactamente lo juridico, parte de la realidad, sus causas ltimas colncidirin con las del resto de la realidad. De aqui que sea imposible hablar de una filosofia separada como fundamento exchisivo del mundo juridico, Esta Aisquisicién podria resultar una obviedad; sin embargo, para el positivismo dominante el fundamento dltimo dol derecho radica en el individuo aislado, no asi el de las mateméticas o el de la quimica, lo que podria levar apensar que es viable Ia idea de que exista un fundamento iiltimo para cada discipina Antes de la tradicién kantiana, Hermann Coming (1606-1681) fue et primero en usar el término Mlosofia dol derecho y Gustav Hugo (1764-1844) contribuyé a popularizario, pero ambos sin darle el contenido ‘seméntico actual. Es mas bien a partir de Kant cuando se concibe la posibilidad de la existencia de una flosofia para cada rama del saber. A fines del siglo xix Heinrich Ahrens (1808-1874) y Friedrich Adolf Trendelenburg (1802-1872), y Rudolf Stammler (1856-1938) en el siglo ‘xx, difundieron su sentido actual en la linea inaugurada por Kant2 La expresién flosofia de! derecho aparece por primera vez on el siglo xvu en Ia obra de Corning. Este autor sostenia que Joachim Hopper (1523-1576) habia sido ropiamente el primer fildsofo del derecho, Algunos: afios mas tarde, hacia 1790 Hugo planted la creacién de tuna flosofia del derecho positive (Philosophie des Positiven Rechts). Su dea consistia en crear una metodologia que llevara al jurista mas alla dela inmediatez de los datos concreios, rumbo al plano de os ‘conceptos basicos del derecho, Estos no contemplaban fl derecho natural en s{ mismo, sino que se trataba de ‘conceptos a partir de los cuales se podia reflexionar Sobre los datos positivas, datos que a su parecer no se ‘encontraban separados de la moral y la ética, Hugo fereyé que la filosofia del derecho podria orientar y ‘explicar todo derecho desde los aspectos téenico ¥ moral. Con ello se podria tener un derecho correcto y Justo. Su idea resulté muy atractiva para varios juristas ‘alemanes que se convirtieron en sus seguidores.* Seis afios después, en 1796 Kant empezé a trabajar en luna filosofia del derecho tal como la planteaba Hugo, con una metodologia que permitia ir més allé de los ddatos empiricos. Esta metodologia, amada Mlosofia critica, permitia juzgar una proposicién juridica sin caso prictico, Segiin Kant, el fin de la flosofia es construir unidades, sistémicas de conocimiento; es decir, construir un conocimiento con una perfeccién légica y coherente aunque no se tenga experiencia de la realidad. La flosofia es la encargada de establecer una relacién de conocimientos con los fines esenciales do la razén. Por ello se puede decir que el flésofo es un legislador de la razén humana. Para Kant, la doctrina del derecho puede aprenderse sin necesidad de su presupone critica. La razin pura legisladora puede ella sola definir formalmente el sistema de leyes a priori que rijan la conducta de los indwiduos. Por ello, en su obra Metafisica de las costumbres Kant distingue la doctrina del derecho y la doctrina de la virtud. La primera de elas se ocupa del comportamiento exterior. Todo lo que hacemos con nuestra libertad se encuentra protegido y orientado por las leyes de la sociedad establecidas por la razén. Gracias a los principios de legalidad, las acciones