DERECHO DE FAMILIA. TOMO I.

RENÉ RAMOS PAZOS.

Actualizado 2023
Academia Derecho Chile

INTRODUCCIÓN.

1. Concepto de familia.

Definición doctrinaria: Conjunto de personas entre las que median relaciones de

matrimonio, parentesco y acuerdo de unión civil.

2. Definición legal.

1. Constitución Política de la República: 1º inc. 2º : “La familia es el núcleo

fundamental de la sociedad.”
2. Código Civil: A propósito del Derecho Real de uso y habitación, se critica por ser
demasiado amplio, incluyendo incluso a los sirvientes, art. 815 inciso 3°:

“La familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la
constitución, como los que sobrevienen después, y esto aun cuando el usuario o el
habitador no esté casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitución.
Comprende asimismo el número de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, además, las personas que a la misma fecha vivían con el habitador o usuario
y a costa de éstos; y las personas a quienes éstos deben alimentos.”

3. Ley de Matrimonio Civil N°19.947, en su art. 1: “La familia es el núcleo

fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia.”

4. Ley N°20.530, que crea el ministerio de desarrollo social y de la familia, indica en su

art. 2 n°1: “Familia: núcleo fundamental de la sociedad, compuesto por personas
unidas por vínculos afectivos, de parentesco o de pareja, en que existen relaciones de
apoyo mutuo, que generalmente comparten un mismo hogar y tienen lazos de
protección, cuidado y sustento entre ellos.”

3. Concepto constitucional de familia.

Art. 1º inc. 2º CPol. “La familia es el núcleo fundamental de la sociedad.”

Alcance de esta afirmación:

A) Comprende tanto a la familia matrimonial como a la no matrimonial (Figueroa, Peña):

a) Los tratados internacionales sobre derechos humanos establecen la igualdad de todos
los hijos. La ley también (Art. 33 CC).
b) El Art. 1º LMC establece que el matrimonio es la base principal de la familia.
 B) Sólo se refiere a la familia basada en el matrimonio (Corral, Rosende):
a) La CPol no lo precisó porque es algo obvio.
b) Eso explica el silencio de la Comisión Constituyente.
c) Los textos internacionales no hablan de la familia como una realidad abierta y
descriptiva.
d) Es absurdo pensar que el Estado deba propender al fortalecimiento de las uniones de
hecho.

4. La familia no constituye persona jurídica.

El Derecho Civil Moderno se estructura sobre la base de la persona individual y no de la

familia. No se le atribuyen a ella derechos y obligaciones, sino a sus miembros.
Pero no puede desconocerse que la familia es algo más que un conjunto de relaciones
individuales entre los miembros que la constituyen, y por ello no puede ser regida por criterios de
interés individual ni de autonomía de la voluntad.

5. Derecho de Familia.

Derechos de familia (sentido subjetivo): Facultades poderes que nacen de aquellas

relaciones que dentro del grupo familiar mantiene cada uno de los miembros con los demás para
el cumplimiento de los fines superiores de la entidad familiar.

Derecho de Familia (sentido objetivo): Conjunto de normas y preceptos que regulan las
relaciones personales y patrimoniales de los miembros de la familia entre sí y respecto de
terceros.

6. Características del Derecho de Familia.

a) Contenido eminentemente ético. Por ello encontramos preceptos sin sanción o con sanción
atenuada, obligaciones incoercibles.

b) Disciplina de condiciones personales o estados que son inherentes a la persona y se

imponen como derechos absolutos, respecto de todos. De estos estados pueden surgir
relaciones patrimoniales, pero son inseparables de ellos.

c) Claro predominio del interés social sobre el individual. Consecuencias:

1) Las normas reguladoras del Derecho de Familia son de orden público (imperativas,
inderogables).
2) El principio de la autonomía de la voluntad no juega en el Derecho de Familia.
3) Existen relaciones de superioridad y recíprocamente dependencia: derechos de
potestad.
4) Los demás derechos familiares son recíprocos.
5) Las relaciones de estado familiar son, en buena medida, derechos y deberes.
6) Los derechos de familia son en sí y por regla general, inalienables, intransmisibles,
irrenunciables e imprescriptibles.
 7) Los actos de Derecho de Familia no están sujetos a modalidades.
8) La mayor parte de estos actos son solemnes.

d) Principios que informan el Derecho de Familia en el CC. Evolución:

1) Matrimonio religioso e indisoluble: así era en la época de la dictación del CC. Con la
Ley de Matrimonio Civil de 1884 se produce la secularización del matrimonio. El
último hito en la materia está en la LMC, que permite celebrar el matrimonio ante
entidades religiosas, y también permite el divorcio.
2) Incapacidad relativa de la mujer casada: se mantuvo hasta que entró en vigencia la Ley
18.802.
3) Administración unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal:
actualmente se mantiene, pero atenuado por varias leyes, relativas al patrimonio
reservado de la mujer casada y a las limitaciones a las facultades con que el marido
administra los bienes sociales.
4) Patria potestad exclusiva y con poderes absolutos del padre de familia: a partir de la
Ley 19.585, la patria potestad corresponde al padre, la madre o ambos conjuntamente.
5) Filiación matrimonial fuertemente favorecida: en un principio no se permitía la
investigación de la filiación no matrimonial, y los hijos legítimos excluían a los
naturales en el primer orden de sucesión abintestato. La Ley 19.585 termina con toda
discriminación entre los hijos. Todos ellos, provengan de filiación matrimonial o no
matrimonial, gozan de los mismos derechos.

7. Parentesco.

Parentesco: Relación de familia que existe entre dos personas. Puede ser de dos clases:

a) Por consanguinidad: Art. 28 CC. “Parentesco por consanguinidad es aquel que existe
entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera
de sus grados.”
b) Por afinidad: Art. 31 inc. 1º CC. “Parentesco por afinidad es el que existe entre una
persona que está o ha estado casada y los consanguíneos de su cónyuge.” Dos reglas:
1) Los cónyuges no son parientes entre sí.
2) El parentesco por afinidad subsiste aún después de la muerte de uno de los cónyuges.

Línea: serie de parientes que descienden unos de otros (línea recta) o de un tronco común
(línea colateral) (Art. 27 inc. 2º CC).
Grado: distancia que existe entre dos parientes. En el parentesco en línea recta se cuenta
por el número de generaciones. En el parentesco colateral, se sube hasta el tronco común, y se
baja al pariente cuyo grado se quiere conocer (Art. 27 inc. 1º CC).

La línea y el grado en el parentesco por afinidad se califican por la línea y grado del
marido o mujer con su consanguíneo (Art. 31 inc. 2º CC).

Ojo: El art. 31 inc. final Las leyes u otras disposiciones que hagan referencia a las
expresiones marido y mujer, marido o mujer, se entenderán aplicables a todos los cónyuges, sin
distinción de sexo, orientación sexual o identidad de género.
 CAPÍTULO I. DEL MATRIMONIO.

Contiene las modificaciones de la Ley N° 21.400 de 2021 que “Modifica diversos cuerpos
legales para regular, en igualdad de condiciones, el matrimonio entre personas del mismo sexo”,
publicada en el Diario Oficial el 10 de diciembre de 2021, con vigencia a partir del 11 de marzo
de 2022.

1. Definición.

Art. 102 CC. “El matrimonio es un contrato solemne por el cual un dos personas se unen
actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de
auxiliarse mutuamente.”

Elementos:

a) El matrimonio es un contrato: hay diversas teorías para explicar la naturaleza jurídica del
matrimonio:
1) Es un contrato, pues el acuerdo de voluntades crea la relación jurídica, aunque es un
contrato sui generis. Crítica: las normas que limitan la autonomía de la voluntad
demuestran la diferencia entre el contrato y el matrimonio. Esta tesis no explica
algunas características propias del matrimonio, como su perpetuidad e indisolubilidad.
2) Es un acto del Estado, que a través del oficial civil une a las partes en matrimonio. La
voluntad de las partes sólo es un presupuesto necesario. En nuestra legislación se
aprecia que la función del oficial del Registro Civil es mucho mayor a la de un simple
ministro de fe: es él quien los une.
3) El matrimonio es una institución. El acuerdo de voluntades es sólo el acto de
fundación que le da origen. Una vez constituida, cobra existencia propia y su estatuto,
fijado por la ley civil, no puede ser alterado por la voluntad de los fundadores.
Ramos Pazos cree que es un acto de Estado, lo que no contradice la idea de matrimonio
institución.

b) Es un contrato solemne (oficial civil, 2 testigos).

c) Que celebran 2 personas, no es de la esencia la diferencia de sexo.

d) Por el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida: la palabra “actual”
descarta las modalidades suspensivas; las expresiones “indisolublemente” y “por toda la
vida” no corresponden a la realidad actual del matrimonio.

e) Con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente: esto es importante, pues
la finalidad no es sólo procrear.

2. Requisitos de existencia del matrimonio.

a) Consentimiento.
 b) Presencia del oficial del Registro Civil.

Es importante distinguir entre la inexistencia y la nulidad, porque si el matrimonio es

nulo, puede ser putativo.

3. Matrimonio por poder.

Art. 103 CC. “El matrimonio podrá celebrarse por mandatario especialmente facultado
para este efecto. El mandato deberá otorgarse por escritura pública, e indicar el nombre, apellido,
profesión y domicilio de los contrayentes y del mandatario.”

En consecuencia, el mandato debe ser especial, solemne y determinado.

4. Requisitos de validez del matrimonio.

a) Consentimiento libre y espontáneo: Art. 8º LMC. “Falta el consentimiento libre y

espontáneo en los siguientes casos:”

1) Error:

“1.° Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente;

2.° Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la
naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para
otorgar el consentimiento, y”

2) Fuerza:

“3.° Si ha habido fuerza, en los términos de los artículos 1456 y 1457 del Código
Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido
determinante para contraer el vínculo.”

b) Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes:

1) Impedimentos dirimentes: obstan a la celebración del matrimonio, su omisión acarrea

la nulidad del matrimonio.

i) Absolutos: obstan al matrimonio con cualquier persona. Art. 5° LMC. “No podrán
contraer matrimonio:”

a. “1.° Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto;”

La sanción civil es la nulidad; penalmente tipifica el delito de bigamia (Art. 382 CP).
Si el primer matrimonio fue anulado, esa nulidad produce efecto cuando la sentencia está
ejecutoriada. Si el nuevo matrimonio se celebra antes de eso, se incurre en el vicio, pero si
la sentencia queda ejecutoriada después, se valida retroactivamente, siempre que el primer
matrimonio no haya sido putativo.
 b. “2.° Los que se hallaren ligados por un acuerdo de unión civil vigente, a
menos que el matrimonio lo celebre con su conviviente civil;

c. “3°Los menores de dieciocho años;”

d. “4.° Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o
anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo
absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;”

e. “5.° Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender

y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y”

f. “6.° Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier

medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas.”

ii) Relativos: sólo impiden el matrimonio con determinadas personas.

a. Art. 6º LMC. “No podrán contraer matrimonio entre sí los ascendientes y

descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por
consanguinidad en el segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se establecen por
las leyes especiales que la regulan.”

De acuerdo a los Arts. 27 Ley 7.613 y 18 Ley 18.703 sobre Adopción, es nulo el
matrimonio entre el adoptante y el adoptado, o entre el adoptado y el viudo o viuda
del adoptante.

b. Art. 7º LMC. “El cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el

imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el homicidio
de su cónyuge, o con quien hubiere sido condenado como autor, cómplice o
encubridor de ese delito.”

2) Impedimentos impedientes o prohibiciones: su incumplimiento no produce nulidad,

sino otras sanciones.

i) Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio ( DEROGADO)

ii) Impedimento de guardas ( DEROGADO)

iii) Impedimento de segundas nupcias.

Art. 124 CC. “El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria
potestad, o bajo su tutela o curaduría, quisiere volver a casarse, deberá proceder al
inventario solemne de los bienes que esté administrando y les pertenezcan como
herederos de su cónyuge difunto o con cualquiera otro título.
Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un curador especial.”
 *El oficial del Registro Civil no permitirá el matrimonio si no se cumple con este
trámite. Art. 126cc.

Art. 127 CC. “El viudo o viuda por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en
tiempo oportuno el inventario prevenido en el artículo 124, perderá el derecho de
suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha
administrado.”

También hay sanciones penales para el que obtiene que el oficial del Registro Civil
autorice el matrimonio (Art. 384 CP) y también para el oficial que lo autorice sin
respetar el impedimento (Art. 388 CP).

iv) Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo matrimonio se ha disuelto o

declarado nulo. (DEROGADO AÑO 2022) .

Se fundamentaba en la protección de la filiación, sin embargo ahora la mujer puede contraer

matrimonio de inmediato, incluso estando embarazada, y en caso de matrimonios sucesivo, se
presumirá hijo del actual marido, si lo desconoce, se presumirá del anterior si es que nace dentro
de los 300 días posterior a la separación, y si se dudaré a cuál de los dos matrimonios pertenece la
criatura, el juez decidirá considerando las pruebas periciales de carácter biológico.

c) Formalidades legales del matrimonio:

1) Matrimonio celebrado en Chile:

i) Formalidades previas:

a. Manifestación (Art. 9º LMC):

Acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al oficial del Registro Civil
su intención de contraer matrimonio ante él. Puede ser por escrito, oralmente o
por lenguaje de señas. Puede hacerse ante cualquier oficial.

b. Información sobre finalidades del matrimonio (Art. 10 LMC)1:

El oficial debe proporcionarles información suficiente acerca de las finalidades

del matrimonio, de los derechos y deberes recíprocos que produce y de los
distintos regímenes patrimoniales. También debe prevenirlos respecto de la
necesidad de que el consentimiento sea libre y espontáneo, y comunicarles la
existencia de cursos de preparación.

c. Cursos de preparación (Art. 11 LMC):

1
Maricruz G. de la T. le llama “comunicación”.
 Persiguen promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial, y
tienen por objeto especialmente que los contrayentes conozcan los derechos y
deberes que impone el vínculo. Los contrayentes pueden eximirse de ellos de
común acuerdo, si declaran que conocen suficientemente esos derechos y
deberes.

d. Información de testigos (Art. 14 LMC):

Comprobación, mediante dos testigos, del hecho que los futuros contrayentes
no tienen impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio.

❖ Situación especial de las personas pertenecientes a una etnia indígena (Art. 13

LMC): pueden solicitar que la manifestación, la información para el
matrimonio y la celebración del mismo se realicen en su lengua materna. En
este caso, así como en el que alguno o ambos contrayentes no conozcan el
idioma castellano o sean sordomudos, las gestiones se harán por medio de un
intérprete.

❖ Los matrimonios en artículo de muerte no requieren de los trámites previos

(Arts. 10 y 17 inc. final CC).

ii) Formalidades coetáneas:

Art. 15 LMC. “Inmediatamente después de rendida la información y dentro de los

noventa días siguientes, deberá procederse a la celebración del matrimonio.
Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado, habrá que
repetir las formalidades prescritas en los artículos precedentes.”

a. Celebración ante oficial del Registro Civil:

Art. 17 inc. 1º LMC. “El matrimonio se celebrará ante el Oficial del Registro
Civil que intervino en la realización de las diligencias de manifestación e
información.”
En consecuencia, todo oficial civil es competente para la celebración del
matrimonio.

Lugar (Art. 17 inc. 2º LMC):

1. En el local de la oficina del oficial.
2. En el lugar que señalen los contrayentes, siempre que esté ubicado dentro de
su territorio jurisdiccional.

b. Presencia de testigos:

Art. 17 inc. 2º LMC. “La celebración tendrá lugar ante dos testigos, parientes o
extraños,…”.
Los testigos deben ser hábiles.
 Art. 16 LMC. “No podrán ser testigos en las diligencias previas ni en la
celebración del matrimonio:
1.° Los menores de 18 años;
2.° Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia;
3.° Los que se hallaren actualmente privados de razón;
4.° Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y
los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos, y
5.° Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren
incapacitados para darse a entender claramente.”

iii) Acto de celebración del matrimonio:

Art. 18 LMC. “En el día de la celebración y delante de los contrayentes y testigos,

el Oficial del Registro Civil dará lectura a la información mencionada en el artículo
14 y reiterará la prevención indicada en el artículo 10, inciso segundo.
A continuación, leerá los artículos 131, 133 y 134 del Código Civil. Preguntará a
los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer y,
con la respuesta afirmativa, los declarará casados en nombre de la ley.”

iv) Formalidades posteriores:

Art. 19 inc. 1º LMC. “El Oficial del Registro Civil levantará acta de todo lo
obrado, la que será firmada por él, por los testigos y por los cónyuges, si supieren y
pudieren hacerlo. Luego, procederá a hacer la inscripción en los libros del Registro
Civil en la forma prescrita en el reglamento.”

Los vicios en el acta o en la inscripción del matrimonio no producen la nulidad del

mismo.

❖ En el acto del matrimonio se pueden reconocer hijos comunes no matrimoniales, y

pactar separación de bienes o participación en los gananciales.

❖ Matrimonio celebrado ante entidades religiosas: para que produzca efectos civiles
debe cumplir con los siguientes requisitos (Art. 20 LMC):

a. Debe celebrarse ante una entidad religiosa que tenga personalidad jurídica de
derecho público.
b. Debe autorizarlo un ministro del culto que estatutariamente tenga facultades
para ello.
c. Debe levantarse un acta que acredite la celebración del matrimonio y el
cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su validez.
d. El acta debe estar suscrita por el ministro del culto ante quien se haya
celebrado, y debe cumplir las exigencias del Art. 40 bis de la Ley de Registro
Civil. Ej. Señalar el decreto que concede personalidad jurídica de derecho
público a la entidad religiosa.
e. El acta debe ser presentada por los contrayentes ante cualquier oficial del
Registro Civil dentro de 8 días para su inscripción.
 1. Quienes deben presentar el acta son los propios contrayentes, en forma
personal, no pudiendo hacerlo por medio de mandatarios.
2. El plazo es de 8 días corridos. Es un plazo de caducidad; si no se inscribe, el
matrimonio no produce efecto civil alguno, es inexistente.
3. El plazo es para presentar el acta y para inscribir el matrimonio.
f. Los comparecientes debe ratificar ante el oficial el consentimiento prestado
ante el ministro del culto (sólo se ratifica lo que ya existe, por lo tanto la fecha
del matrimonio es la del religioso, pues ahí se prestó el consentimiento).

Requisitos de la inscripción (Art. 40 ter Ley de Registro Civil):

1. Debe contener el acta de la entidad religiosa.
2. Debe señalar el documento que acredita la personería del ministro.
3. Debe constar que los contrayentes ratificaron el consentimiento.
4. Firma de los requirentes y del oficial.

Sólo puede negarse la inscripción si resulta evidente que el matrimonio no

cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley.

2) Matrimonio celebrado en el extranjero (Art. 80 LMC):

i) Requisitos de forma: se rigen por la ley del país en que se celebra el matrimonio.

ii) Requisitos de fondo: también se rigen por esa ley, con 2 excepciones:
a. Deben respetarse los impedimentos dirimentes; de lo contrario, puede
declararse nulo el matrimonio en Chile.
b. No tienen valor en Chile los matrimonios en que no hubo consentimiento libre
y espontáneo.

iii) Efectos: son los mismos que si se hubiera celebrado en Chile, sin importar el sexo
de los contrayentes. El cónyuge domiciliado en Chile puede exigir alimentos del
otro ante los tribunales chilenos, conforme a la ley chilena, como del mismo modo
puede hacerlo el cónyuge residente en el extranjero respecto del cónyuge
domiciliado en Chile (Art. 82 LMC). Además, hay que tener presente la regla del
Art. 135 inc. 2º CC, relativa al régimen matrimonial.

5. Separación de los cónyuges.

a) Separación de hecho.

1) Forma de regular las consecuencias de la separación:

i) Regulación de común acuerdo:

Art. 21 LMC. “Si los cónyuges se separaren de hecho, podrán, de común acuerdo,
regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las
materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio.
 En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deberá regular también, a lo menos,
el régimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relación directa y
regular que mantendrá con los hijos aquél de los padres que no los tuviere bajo su
cuidado.
Los acuerdos antes mencionados deberán respetar los derechos conferidos por las
leyes que tengan el carácter de irrenunciables.”

Requisitos para que el acuerdo otorgue fecha cierta al cese de la convivencia (Art.
22 LMC):
a. Debe constar por escrito en alguno de los siguientes instrumentos:
1. Escritura pública o acta extendida y protocolizada ante notario.
2. Acta extendida ante un oficial del Registro Civil.
3. Transacción aprobada judicialmente.
b. Si el cumplimiento del acuerdo requiere una inscripción o anotación en un
registro, la fecha del cese es aquella en que se cumpla tal formalidad.

ii) Regulación judicial:

A falta de acuerdo, cualquiera de los cónyuges puede pedir la regulación judicial.

Puede pedirse en el juicio iniciado respecto de cualquiera de las materias señaladas
en el Art. 21 LMC (Art. 23 LMC).
Es de competencia de los Tribunales de Familia, y se sujetan a su procedimiento.
Aquí la fecha cierta del cese de la convivencia se produce con la notificación de la
demanda (Art. 25 inc. 1º LMC).

2) Resumen sobre los casos que dan fecha cierta del cese de la convivencia:

i) Cuando el acuerdo de los cónyuges consta por escrito, por los instrumentos del Art.
22 LMC.
ii) Cuando a falta de acuerdo, se demanda judicialmente (notificación de la demanda).
iii) Cuando, habiendo uno de los cónyuges expresado su voluntad de poner fin a la
convivencia, se notifique al otro cónyuge.

b) Separación judicial.

1) Causales de separación judicial:

i) Por uno de los cónyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que constituya
una violación grave de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio, o de
los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en
común (Art. 26 LMC).
ii) Por cualquiera de los cónyuges, cuando hubiere cesado la convivencia (Art. 27
LMC). Si la solicitud es conjunta, deben acompañar un acuerdo que regule sus
relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo debe ser:
a. Completo: regular todas las materias del Art. 21 LMC.
 b. Suficiente: resguardar el interés superior de los hijos, procurar aminorar el
menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establecer relaciones
equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges.

2) Tribunal y procedimiento:

Es de competencia de los Tribunales de Familia, y se sujetan a su procedimiento. Pero

puede solicitarse en el procedimiento a que de lugar algunas de las acciones referidas
en el Art. 23 LMC o una denuncia por violencia intrafamiliar (Art. 29 LMC).

La acción para demandar la separación judicial es irrenunciable.

Los cónyuges casados en sociedad conyugal pueden solicitar al tribunal la adopción

de las medidas provisorias que estimen conducentes para la protección del patrimonio
familiar y el bienestar de sus miembros (Art. 30 LMC).

3) Contenido de la sentencia que declara la separación (Art. 31 LMC):

i) Debe pronunciarse sobre cada una de las materias del Art. 21 LMC, a menos que se
encuentren reguladas o no proceda la regulación de alguna de ellas. Si las partes lo
regularon, el juez debe revisar el acuerdo y subsanar las deficiencias de oficio.
ii) Debe liquidar el régimen matrimonial existente si así se solicita y se rinda prueba
suficiente.

4) Efectos de la separación judicial:

Produce sus efectos desde que queda ejecutoriada la sentencia. Debe subinscribirse al
margen de la inscripción matrimonial, momento a partir del cual es oponible a
terceros, y los cónyuges adquieren la calidad de separados, que no los habilita para
volver a contraer matrimonio (siguen casados, Art. 32 LMC).

i) Se adquiere el estado civil de separado judicialmente.

ii) Subsisten los derechos y deberes entre cónyuges, salvo los incompatibles con la
vida separada, que se suspenden, esto es, cohabitación y fidelidad (Art. 33 LMC).
iii) Se disuelve la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales
(Art. 34 LMC).
iv) No se altera el derecho a sucederse por causa de muerte, salvo que se hubiere
dado lugar a la separación por culpa de un cónyuge (Art. 35 LMC).
v) El cónyuge que dio lugar a la separación pierde el beneficio de competencia a
que podría tener derecho (Art. 1626 N° 2 CC).
vi) El cónyuge que dio causa a la separación por su culpa tiene derecho para que el
otro le provea de lo necesario para su modesta sustentación (Art. 175 CC).
vii) Ambos cónyuges debe proveer a las necesidades de la familia común en
proporción a sus facultades (Arts. 178 y 160 CC).
viii) El hijo concebido durante la separación no goza de la presunción del Art. 184 CC
de tener por padre al marido (Art. 37 CC), pero puede ser inscrito como hijo de
los cónyuges, de común acuerdo.
 ix) Autoriza para revocar las donaciones hechas al cónyuge que dio causa a la
separación (Art. 1790 CC).
x) Los cónyuges pueden celebrar contratos de compraventa entre sí (Art. 1796 CC).
xi) No se suspende la prescripción a favor de la mujer separada judicialmente de su
marido (Art. 2509 CC).
xii) No puede concederse la adopción a los cónyuges respecto de los cuales se haya
declarado la separación, mientras ésta subsista.

5) Reconciliación o reanudación de la vida en común:

Puede producirse en dos momentos:

i) Mientras se tramita el juicio de separación (Art. 38 LMC): basta dejar constancia

en el expediente, con lo que se pone fin al procedimiento.

ii) Cuando ya hay sentencia (Art. 39 LMC): es necesaria una nueva sentencia que, a
petición de ambos cónyuges, revoque la anterior. Debe inscribirse al margen de la
inscripción matrimonial para que sea oponible a terceros. Pero si la separación se
produjo porque uno de los cónyuges la solicitó por haber cesado la convivencia,
basta que ambos dejen constancia de la reanudación en acta extendida ante el
oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripción matrimonial,
para que sea oponible a terceros.

La reanudación no revive el régimen matrimonial que tenían antes, pero pueden pactar
por una vez la participación en los gananciales (Art. 40 LMC). Además, no impide que
los cónyuges puedan volver a solicitar la separación si se funda en hechos posteriores
(Art. 41 LMC).

6. Extinción del matrimonio.

Art. 42 LMC. “El matrimonio termina:

1.° Por la muerte de uno de los cónyuges;
2.° Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos señalados en el artículo
siguiente;
3.° Por sentencia firme de nulidad,
4.° Por sentencia firme de divorcio, Y
5° Por la voluntad del cónyuge de la persona que ha obtenido la rectificación de la Ley
N°21.120, en aplicación de lo dispuesto en el artículo 19 de dicho cuerpo legal.

Ley 21.120, Artículo 19.- DE LA SOLICITUD DE DISOLUCIÓN DEL VÍNCULO

MATRIMONIAL. El o la cónyuge de la persona que ha obtenido la rectificación de la presente
ley, podrá concurrir al tribunal con competencia en materias de familia correspondiente al
domicilio de cualquiera de los cónyuges, a fin de solicitar que ordene la disolución del vínculo
matrimonial. La solicitud se podrá formular dentro del plazo de seis meses contado desde la
notificación o información señalada en el artículo anterior. (…)”
7. Plazos en la muerte presunta (Art. 43 LMC).

a) 10 años desde la fecha de las últimas noticias.

b) 5 años desde la fecha de las últimas noticias, si han transcurrido 70 años desde el
nacimiento del desaparecido.
c) 5 años desde la fecha de las últimas noticias en caso de herida grave de guerra u otro
peligro semejante.
d) 1 año desde el día presuntivo de la muerte, en caso de pérdida de nave o aeronave o en
caso de sismo o catástrofe.

8. Nulidad del matrimonio.

a) Particularidades de la nulidad matrimonial:

1) No hay causales genéricas. La ley señala en forma precisa los vicios que la producen.
2) No cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa (opinión mayoritaria).
3) En el caso del matrimonio putativo, no se produce el efecto propio de la nulidad de
volver las partes al estado anterior.
4) No rige la regla de que no puede pedir la nulidad el que contrató sabiendo o debiendo
saber del vicio que lo invalidaba (Art. 1683 CC). Sin embargo, algunas sentencias la
han aplicado en base a que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
5) Por regla general, la acción de nulidad no prescribe, pero debe alegarse en vida de los
cónyuges.

b) Causales de nulidad:

1) Matrimonio celebrado existiendo impedimentos dirimentes (Art. 44 a) LMC).

2) Falta de libre y espontáneo consentimiento por parte de alguno de los contrayentes
(Art. 44 b) LMC).
3) Matrimonio celebrado ante menor número de testigos o de testigos inhábiles (Art. 45
LMC).

c) Acción de nulidad:

1) Es una acción de derecho de familia: es incomerciable, intransigible, y no cabe a su

respecto el llamado a conciliación.

2) Titulares (Art. 46 LMC):

i) Regla general: cualquiera de los presuntos cónyuges.

ii) Excepciones:
a. Matrimonio de una persona menor de 18 años: cualquiera de los cónyuges o
cualquier persona fundándose en el interés superior del niño, niña o
adolescente, pero alcanzados los 18 años por ambos cónyuges, sólo puede
pedirla el o los que contrajeron matrimonio sin tener esa edad.
b. Vicios del consentimiento: cónyuge víctima del vicio.
 c. Matrimonio en artículo de muerte: también los herederos del cónyuge difunto.
d. Vínculo matrimonial no disuelto: también el cónyuge anterior o sus herederos.
e. Impedimentos dirimentes relativos: cualquier persona en interés de la moral o
la ley.

3) Prescripción (Art. 48 LMC):

i) Regla general: es imprescriptible.

ii) Excepciones:
a. Matrimonio de una persona menor de 16 años: 1 año desde que el cónyuge
inhábil adquiere la mayoría de edad. (DEROGADO)
b. Vicios del consentimiento: 3 años desde que desaparece el vicio.
c. Matrimonio en artículo de muerte: 1 año desde el fallecimiento.
d. Vínculo matrimonial no disuelto: 1 año desde el fallecimiento de uno de los
cónyuges.
e. Falta de testigos hábiles: 1 año desde la celebración.

4) Sólo puede intentarse en vida de los cónyuges, excepto en el caso del matrimonio en
artículo de muerte o de vínculo matrimonial no disuelto.

d) La sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la inscripción

matrimonial (Art. 50 inc. 2º LMC).

e) Efectos de la declaración de nulidad del matrimonio: los cónyuges quedan en la misma

situación que tenían al momento de casarse. Consecuencias:

1) Si después de la celebración del matrimonio que se anuló, uno de los cónyuges

contrajo un nuevo matrimonio, éste último es válido.
2) No se ha producido parentesco por afinidad.
3) No ha habido derechos hereditarios entre los cónyuges.
4) Las capitulaciones matrimoniales caducan.
5) No ha habido sociedad conyugal; se formó una comunidad. No debe haber reparto de
gananciales.
6) La mujer no ha tenido el privilegio de la cuarta clase.(en caso de sociedad conyugal)
7) La filiación sería extramatrimonial (pero no es así, porque no se afecta).

9. Matrimonio putativo (Arts. 51 y 52 LMC).

a) Requisitos:

1) Matrimonio nulo (si es inexistente, no cabe el matrimonio putativo).

2) Debe celebrarse ante oficial del Registro Civil.
3) Buena fe, a lo menos, de uno de los cónyuges (conciencia de estar celebrando un
matrimonio sin vicios). El matrimonio conserva el carácter de putativo mientras dura
la buena fe.
4) Justa causa de error (error excusable).
 Se presume que los cónyuges han contraído matrimonio de buena fe y con justa causa de
error.

b) Efectos:

Produce los mismos efectos civiles que el válido, respecto del cónyuge que, de buena fe y
con justa causa de error, lo contrajo. Hay que distinguir:

1) Efectos en relación con los hijos:

El hijo concebido durante el matrimonio putativo de los padres conserva la filiación

matrimonial. Los efectos son permanentes, aunque desaparezca la putatividad.

La nulidad del matrimonio no afecta en caso alguno la filiación ya determinada de los

hijos, aunque el matrimonio no sea putativo.

2) Efectos en relación con los cónyuges:

Son los mismos que el válido mientras se mantenga la buena fe a lo menos en uno de
los cónyuges.
La buena fe cesa, respecto del cónyuge que demanda la nulidad, por el sólo hecho de
presentar la demanda, y respecto del otro cónyuge, con la contestación de la demanda.
Todo esto sin perjuicio de probarse que la buena fe se perdió antes.

Si sólo uno de los cónyuges contrajo matrimonio de buena fe, puede optar entre
reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes que hubiere tenido hasta ese
momento, o someterse a las reglas de la comunidad.

El cónyuge de buena fe puede conservar las donaciones que por causa del matrimonio
le hizo o prometió hacer el otro.
 CAPÍTULO II. DEL DIVORCIO.

Concepto doctrinario (Profesor Juan Andrés Orrego) : podemos definir al divorcio como la
causal de término del matrimonio válidamente celebrado, por un hecho acaecido con
posterioridad a su celebración, que declara el juez, a petición de uno o de ambos cónyuges,
cumpliendo previamente los requisitos que lo autorizan y en ciertos casos, transcurrido que sea el
plazo previsto en la ley.

Noción legal. Art. 53 Ley de Matrimonio Civil : “El divorcio pone término al matrimonio, pero
no afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los derechos y obligaciones que
emanan de ella.”

1. Causales de divorcio.

a) Causales de divorcio-sanción (divorcio por culpa):

Art. 54 LMC. “El divorcio podrá ser demandado por uno de los cónyuges, por falta
imputable al otro, siempre que constituya una violación grave de los deberes y
obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en común 2.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los siguientes
hechos:
1.° Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o
psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos;
2.° Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar común es una forma
de trasgresión grave de los deberes del matrimonio;
3.° Condena ejecutoriada por a comisión de alguno de los crímenes o simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pública, o contra las personas,
previstos en el Libro II, Títulos VII y VIII, del Código Penal, que involucre una grave
ruptura de la armonía conyugal;
4.° Conducta homosexual; (SUPRIMIDO)
5.° Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la convivencia
armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos, y
6.° Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos.”

Frente a la demanda, el juez debe ponderar si hubo incumplimiento de los deberes, y si

este incumplimiento es de tal entidad que haga intolerable la vida en común.
Las causales enumeradas no son taxativas.
En estos casos, no es necesario un plazo del cese de la convivencia.

b) Causales de divorcio-remedio (Divorcio por cese de la convivencia) (Art. 55 LMC):

2
Causal genérica.
 1) Cuando ambos cónyuges lo piden de común acuerdo, acreditando que ha cesado la
convivencia entre ellos durante un lapso mayor de un año y acompañen un acuerdo
regulatorio, completo y suficiente, de sus relaciones mutuas y para con los hijos.

2) Cuando lo solicite cualquiera de los cónyuges por haberse producido un cese efectivo
de la convivencia conyugal, durante a lo menos 3 años. Requisitos:

i) Cese efectivo de la convivencia conyugal: no basta el hecho material de la

separación; se requiere el animus separationis (intención de no querer hacer vida
común).

ii) Que el cese haya durado a lo menos 3 años. Esto sólo puede probarse:
a. Por alguno de los instrumentos del Art. 22 LMC (escritura pública o acta
protocolizada ante notario, acta ante oficial del Registro Civil, transacción
aprobada judicialmente).
b. Por la notificación de la demanda de regulación de sus relaciones mutuas (Art.
25 inc. 1º LMC).
c. Cuando uno de los cónyuges haya expresado su voluntad de poner fin a la
convivencia a través de cualquiera de los instrumentos del Art. 22 LMC y se
haya notificado al otro cónyuge (Art. 25 inc. 2º LMC).
d. Cuando uno de los cónyuges ha dejado constancia de su intención de poner fin
a la convivencia ante el juzgado correspondiente y ello sea notificado al otro
cónyuge (Art. 25 inc. 2º LMC).

iii) Que el actor haya cumplido con su obligación alimenticia respecto de su cónyuge e
hijos. Esta exigencia rige sólo si la parte demandada lo solicita. El incumplimiento
reiterado e injustificado hará que la demanda sea rechazada.

2. Características de la acción de divorcio.

a) Pertenece exclusivamente a los cónyuges (Art. 56 inc. 1º LMC).

b) Corresponde a ambos cónyuges, salvo que el divorcio sea por culpa de uno de ellos.
c) Es irrenunciable (Art. 57 LMC).
d) Es imprescriptible (Art. 57 LMC).
e) Tiene que intentarse en vida de los cónyuges. El interdicto por disipación pueden ejercerla
por sí mismos (Art. 58 LMC).

3. Efectos del divorcio.

a) Produce efectos entre los cónyuges desde que queda ejecutoriada la sentencia,
adquiriendo el estado civil de divorciados, que les habilita para casarse de nuevo. Para ser
oponible a terceros debe subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial (Art. 59
LMC).
b) Pone término al matrimonio, pero no afecta la filiación ya determinada de los hijos ni los
derechos y obligaciones que emanan de ella (Art. 53 LMC).
c) Termina la sociedad conyugal (Art. 1746 N° 1 CC) o el régimen de participación de los
gananciales (Art. 1792-27 N° 3 CC).
 d) Pone fin a los derechos de carácter patrimonial entre los cónyuges (alimentos, sucesorios),
sin perjuicio de que se fije una compensación (Art. 60 LMC).
e) Autoriza para revocar las donaciones que por causa de matrimonio se haya hecho al
cónyuge que dio causa al divorcio por su culpa (Art. 1790 CC).
f) Habilita al cónyuge para pedir la desafección de un bien de su propiedad que esté
declarado como bien familiar (Art. 145 inc. final CC).

4. Divorcio obtenido en el extranjero (Art. 83 LMC).

a) El divorcio está sujeto a la ley aplicable a la relación matrimonial al tiempo de

interponerse la acción (de acuerdo a las reglas de derecho internacional privado).
b) Las sentencias de divorcio y nulidad dictadas en el extranjero serán reconocidas en Chile
de acuerdo a las reglas generales, es decir, debe darse el exequátur. Pero no tienen valor
en los siguientes casos:
1) Cuando no ha sido declarado por resolución judicial.
2) Cuando se opone al orden público chileno.
3) Cuando se ha obtenido con fraude a la ley. Presunción de derecho de fraude a la ley_
cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdicción distinta a la chilena a pesar
de que los cónyuges han tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los 3 años
anteriores a la sentencia si ambos aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos
ese lapso, o durante cualquiera de los 5 años anteriores a la sentencia, si discrepan en
el plazo del cese de la convivencia.

REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACION, NULIDAD Y DIVORCIO.

1. Compensación económica3.

Es el derecho que asiste a uno de los cónyuges (normalmente la mujer) cuando por
haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo durante el
matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo
que podía y quería, para que se le compense el menoscabo económico que, producido el divorcio
o la nulidad, sufrirá por esta causa (Art. 61 LMC).

a) Rubros a los que hay que atender para su fijación (Art. 62 LMC):

1) Duración del matrimonio y de la vida en común.

2) Buena o mala fe.
3) Edad y estado de salud del cónyuge beneficiario.
4) Situación provisional y beneficios de salud.
5) Cualificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral.
6) Colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge.

b) Determinación de la procedencia y monto de la compensación:

3
Aplicable a nulidad y divorcio. También aplica respecto del Acuerdo de Unión Civil.
 1) Fijación por las partes (Art. 63 LMC): deben ser mayores de edad, y debe hacerse
mediante escritura pública o acta de aveminiento, que se somete a la aprobación del
tribunal.
2) Fijación por el tribunal (Art. 64 LMC): si no hay acuerdo, se puede pedir en la
demanda o con posterioridad.

c) Forma de pago de la compensación (Art. 65 LMC):

El juez debe señalarla en la sentencia, y puede establecer las siguientes modalidades:

1) Entrega de una suma de dinero, acciones y otros bienes. Si es dinero, se pueden fijar
una o varias cuotas.
2) Constituir un derecho de usufructo, uso o habitación respecto de bienes que sean del
cónyuge deudor. Si no tiene bienes suficientes, el juez puede dividirlo en las cuotas
que sean necesarias (Art. 66 LMC).

d) En caso del divorcio-sanción, debe considerarse la culpabilidad del cónyuge: el juez

puede denegar o disminuir prudencialmente el monto de la compensación que habría
correspondido al cónyuge que dio lugar a la causal (Art. 62 inc. 2º LMC).

e) Cuando la compensación se fija en cuotas, éstas se asimilan a los alimentos para efectos
de su cumplimiento (a menos que se dé suficiente garantía de su efectivo y oportuno
pago): el cónyuge deudor puede ser apremiado con multas, se puede decretar orden de
arraigo, etc. (Art. 66 inc. 2º LMC)

2. Conciliación.

Solicitada la separación o el divorcio, se debe llamar a las partes a una audiencia de

conciliación especial, que persigue 2 objetivos: tratar de superar el conflicto de la pareja, y si ello
no es factible, acordar las medidas relativas a los alimentos de los cónyuges e hijos, su cuidado
personal, la relación directa y regular que mantendrá con ellos el padre o la madre que no los
tenga a su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad (Art. 67 LMC).
No cabe que la parte demandada pueda en esta audiencia aceptar la demanda, o que ambas
partes acuerden el divorcio.

3. Mediación. (SUPRIMIDO)

Se debe ordenar por el tribunal si las partes lo piden. Si las partes no la solicitan, puede
ordenarla el tribunal al término de la audiencia de conciliación, salvo que estime que no sería útil
(Art. 71 LMC).

Características de la mediación:

a) Debe hacerse por profesionales idóneos, que aparezcan en un registro elaborado por el
Ministerio de Justicia, salvo que los mediadores sean designados de común acuerdo por
las partes.
b) Es voluntaria en el sentido de que por regla general sólo procede si las partes la piden.
c) Los acuerdos que deriven de la mediación son voluntarios.
d) Tiene un plazo máximo de 60 días, prorrogable por otros 60 si las partes lo piden de
común acuerdo.
e) Puede ser gratuita o remunerada.
f) No procede en los juicios de nulidad.

DISPOSICIONES TRANSITORIAS DE LA LMC.

Son normas procesales mientras no estén instalados los tribunales de familia.

1. Tribunal competente para conocer de las acciones de separación judicial, nulidad o

divorcio.

a) Tribunal competente y procedimiento vigente hasta el 30/09/05:

Es competente el juez de letras que ejerza jurisdicción en materia civil en el domicilio del
demandado (Art. 1º transitorio, disposición 1ª LMC).
Cuando los cónyuges soliciten de común acuerdo la separación, rigen para el
procedimiento las reglas generales de los actos judiciales no contenciosos (Art. 1º
transitorio, disposición 2ª LMC).
El procedimiento en caso de separación, nulidad y divorcio es el juicio ordinario con
algunas modificaciones (Art. 1º transitorio, disposición 3ª LMC).

b) Tribunal competente y procedimiento para los juicios que se inicien a partir del
01/10/05:

Son competentes los Tribunales de Familia, y se tramitan de acuerdo a las reglas del
procedimiento ordinario de la Ley 19.968.

Reglas especiales:

1) Las acciones que tienen por objeto regular los alimentos, el cuidado personal de los
hijos, la relación directa y regular, y las cuestiones relacionadas con el régimen de
bienes del matrimonio, que no hayan sido resueltas en forma previa a la presentación
de la demanda, deben deducirse en forma conjunta con ésta o por vía reconvencional
(Art. 89 LMC).
2) El llamado a conciliación debe incluir las materias señaladas en el Art. 67 inc. 2º
LMC, aun cuando no se hubieren solicitado (Art. 90 LMC).
3) En el juicio de divorcio, si el juez advierte antecedentes que revelen que el matrimonio
podría ser nulo, se lo hará saber a los cónyuges. Si alguno de ellos reclama la nulidad,
el procedimiento comprenderá ambas acciones (Art. 91 LMC).
4) Cuando la sentencia no sea apelada, debe elevarse en consulta (Art. 92 LMC).

c) Procedimiento aplicable a los juicios de nulidad y de divorcio perpetuo o temporal que al

momento de entrar en vigencia la LMC se encontraban en tramitación:
 Continuarán sustanciándose conforme al procedimiento vigente al momento de deducirse
la demanda, salvo que las partes pidan que se aplique el nuevo procedimiento (Arts. 3º y
4º transitorios LMC).

Si estaban terminados por sentencia ejecutoriada estos juicios, las partes no quedan
impedidas para ejercer las acciones de la LMC (Art. 5º transitorio LMC).

2. Legislación aplicable a los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en

vigencia de la LMC.

Pueden separarse judicialmente, anularse y divorciarse en conformidad a la LMC (Art. 2º

transitorio LMC), con las siguientes salvedades:

a) Las formalidades y las causales de nulidad se rigen por la ley vigente al tiempo de su
celebración, pero no se puede invocar la causal de incompetencia del oficial civil.
b) No rigen las limitaciones de los Arts. 22 y 25 LMC; el cese de la convivencia se puede
probar por medios distintos a los señalados, salvo la confesión.

3. Estado civil de las personas que a la fecha de entrar en vigencia la LMC se

encontraren divorciadas temporal o perpetuamente.

Tienen el estado civil de separados y se rigen por lo dispuesto en la LMC para los
separados judicialmente (Art. 6º transitorio).

4. Incapacidad de los imputados que establecen los Arts. 7 y 78 LMC.

Se entenderán hechas a los procesados en las causas criminales seguidas por hechos
acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la reforma procesal penal en la región
respectiva (Art. 7º transitorio LMC).

CAPÍTULO III. EFECTOS DEL MATRIMONIO.

I. Relaciones personales de los cónyuges.

II. Régimen matrimonial.
III. Filiación matrimonial.
IV. Derechos hereditarios.

TÍTULO I. RELACIONES PERSONALES DE LOS CÓNYUGES.

El CC les otorga derechos y les impone deberes de contenido eminentemente moral.

Art. 131 CC. “Los cónyuges están obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida. Asimismo, se deben respeto y protección
recíprocos.”
 Art. 133 CC. “Ambos cónyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar común,
salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.”

Art. 134 CC. “Ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia común,
atendiendo a sus facultades económicas y al régimen de bienes que entre ellos medie.
El juez, si fuere necesario, reglará la contribución.”

Tienen características especiales:

a) En general son deberes positivos.
b) Afectan sólo a los cónyuges.
c) Tienen un marcado carácter ético, quedando su cumplimiento entregado
fundamentalmente a la conciencia de los cónyuges.

1. Deber de fidelidad.

Esto significa no tener relaciones sexuales con terceros.

Art. 132 inc. 1º CC. “El adulterio constituye una grave infracción al deber de fidelidad
que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prevé.”

Sanciones:
a) Si el incumplimiento al deber de fidelidad es grave y reiterado, haciendo intolerable la
vida en común, es causal de separación judicial y de divorcio.
b) La mujer casada bajo sociedad conyugal puede pedir la separación de bienes.

2. Deber de socorro.

Se deben alimentos de acuerdo al Art. 321 N° 1 CC. Pueden darse diversas situaciones de
los cónyuges:

a) Casados bajo sociedad conyugal y en estado de normalidad matrimonial: el marido debe

proporcionar alimentos a la mujer, con cargo a la sociedad conyugal (Art. 1740 N° 5 CC).
b) Separados de bienes o participación en los gananciales: los cónyuges deben proveer a las
necesidades de la familia común, atendiendo a sus facultades económicas (Arts. 134 y 160
CC).
c) Separados judicialmente: el cónyuge que dio lugar a la separación por su culpa tiene
derecho a que el otro le provea de lo necesario para su modesta sustentación (Art. 175
CC).
d) Separados de hecho: igual que los separados de bienes.
e) Matrimonio nulo: cesa la obligación de prestarse alimentos.
f) Divorciados: también cesa la obligación.

Sanciones:
1) La mujer casada bajo el régimen de sociedad conyugal puede pedir la separación judicial
de bienes.
2) Si el incumplimiento es grave y reiterado, haciendo intolerable la vida en común, el
cónyuge afectado puede demandar la separación judicial o el divorcio.
 3. Deber de ayuda mutua.

Consiste en los cuidados personales y constantes que los cónyuges se deben

recíprocamente.
Sanción: autoriza a la mujer para pedir la separación judicial de bienes.

4. Deber de respeto recíproco.

El incumplimiento grave de este deber, si torna intolerable la vida en común, constituye

causal para demandar la separación judicial. Si lo incumple el marido, la mujer puede pedir la
separación de bienes.

5. Deber de protección recíproca.

Misma sanción que el anterior.

6. Derecho y deber de vivir en el hogar común.

En cuanto a la sanción por el incumplimiento, se han dado diversas soluciones:

a) El cónyuge incumplidor debe pagar una indemnización. No es buena solución por la
dificultad de precisar los perjuicios.
b) Se puede exigir el cumplimiento con auxilio de la fuerza pública. Tampoco es buena,
porque se requeriría el permanente auxilio de la fuerza pública, lo que la hace
impracticable. Además, es contraria a la libertad personal.
c) Si es la mujer la que incumple, cesaría la obligación del marido de darle alimentos (la
mora purga la mora). Esta sanción no se ajusta al incumplimiento de obligaciones
derivadas del Derecho de Familia.

En todo caso, puede llegar a constituir una causal de separación judicial y de divorcio.

La excepción al deber (“que a alguno de ellos le asistan graves razones para no hacerlo”)
debe ser apreciada por el juez en cada caso.

7. Deber de cohabitación.

Es la obligación que tienen los cónyuges de tener relaciones sexuales entre sí. El
incumplimiento grave y reiteradote este deber puede llegar a constituir una causal para demandar
la separación judicial y el divorcio.

8. Auxilios y expensas para la litis.

Art. 136 CC. “Los cónyuges serán obligados a suministrarse los auxilios que necesiten
para sus acciones o defensas judiciales. El marido deberá, además, si está casado en sociedad
conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis que ésta siga en su contra, si no tiene los
bienes a que se refieren los artículos 150, 166 y 167, o ellos fueren insuficientes.”
 a) Obligación recíproca de proporcionarse auxilios para sus acciones y defensas judiciales:
ha sido entendida no como obligación de suministrar expensas, sino otro tipo de auxilios.
Ej. Colaborar en la obtención de medios de prueba. Pero esto es discutido, pues algunos
piensan que incluye las expensas.
b) Obligación del marido de dar expensas para la litis a su mujer, para que atienda los juicios
que ésta siga en contra de él. Requisitos:
1) Pleitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturaleza de la acción
deducida ni la condición procesal de cada uno.
2) Sólo cabe si los cónyuges están casados en sociedad conyugal.
3) La mujer debe carecer de bienes suficientes para atender por sí misma este gasto.

TÍTULO II. RÉGIMEN MATRIMONIAL.

1. Definición.

Régimen matrimonial: Estatuto jurídico que regla las relaciones pecuniarias de los
cónyuges entre sí y respecto de terceros.
Consecuencias:

a) El régimen matrimonial es en su esencia un estatuto de disciplinamiento, es decir, un

conjunto de normas jurídicas articuladas en un sistema base del ordenamiento económico
del lugar.
b) Este estatuto regula los intereses económicos de los cónyuges entre sí. Las relaciones
extrañas, aunque sean laterales o concomitantes, no forman parte del régimen
matrimonial.
c) El régimen matrimonial actúa también como medida de protección de los terceros.

2. Distintos regímenes matrimoniales.

a) Régimen de comunidad de bienes: todos los bienes que los cónyuges aportan al
matrimonio y los que adquieren durante él constituyen una masa común que pertenece a
ambos, y que se divide una vez disuelta la comunidad.
1) Comunidad universal: todos los bienes, sin distinción alguna, forman el fondo común.
2) Comunidad restringida: sólo algunos bienes pasan a ser comunes.
i) Comunidad restringida de bienes muebles y ganancias: se excluyen los bienes
raíces aportados y los adquiridos durante el matrimonio a título gratuito.
ii) Comunidad restringida de ganancias únicamente: sólo ingresan al haber común
los bienes muebles e inmuebles adquiridos durante el matrimonio a título
oneroso, y los frutos de estos y de los bienes propios. A este régimen corresponde
la sociedad conyugal chilena.

b) Régimen de separación de bienes: hay 2 patrimonios; uno de cada cónyuge. No hay

patrimonio común. En Chile, existe como régimen alternativo.

c) Régimen sin comunidad: cada cónyuge conserva sus bienes, pero todos son administrados
por el marido, salvo los reservados, que administra la mujer.
 d) Régimen dotal: hay dos clases de bienes: los dotales, que la mujer aporta al matrimonio, y
los parafernales, que la mujer conserva en su poder y administra.

e) Régimen de participación en los gananciales: Durante la vigencia del régimen, cada

cónyuge tiene su propio patrimonio, que administra con libertad. Pero a su extinción, el
cónyuge que ha adquirido bienes de mayor valor, debe compensar al que ha obtenido
menos.
1) Comunidad diferida: terminado el régimen, se produce ipso iure una comunidad que
integran todos los bienes adquiridos a título oneroso por los cónyuges, y que se
reparten por partes iguales.
2) Variante crediticia.

A. SOCIEDAD CONYUGAL.

1. Concepto.

Sociedad conyugal: sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho del
matrimonio (Art. 135 inc. 1º CC).

La sociedad conyugal comienza con el matrimonio y cualquier estipulación en contra es

nula. Excepciones:

a. Los matrimonios celebrados entre personas del mismo sexo, las que, por el
hecho del matrimonio, se entenderán separadas totalmente de bienes, sin
perjuicio de la facultad de optar por el régimen de participación en los
gananciales en las capitulaciones matrimoniales, o de sustituirlo por éste
durante la vigencia del matrimonio. (inc.2°)
b. Las personas casadas en el extranjero se miran en Chile como separadas de
bienes, salvo que inscriban su matrimonio y pacten la sociedad conyugal (Art.
135 inc. 2º CC). Si fuesen matrimonio entre personas del mismo sexo, sólo
podrán pactar el régimen de participación en los gananciales. (inc. 3°)

3) Naturaleza jurídica.

a) Es una sociedad. Pero hay muchas diferencias esenciales:

1) Debe existir diferencia de sexo.
2) No hay obligación de hacer aportes.
3) La administra siempre el marido.
4) Las utilidades se reparten por mitades.
5) No se puede pactar por un plazo determinado.

b) Es una comunidad. Pero es muy distinta:

1) Mientras dura, la mujer no tiene ningún derecho sobre los bienes sociales.
2) La comunidad nace precisamente al momento en que la sociedad conyugal se
disuelve.
c) Es una persona jurídica. Pero esto no es cierto, porque frente a los terceros sólo existe el
marido.

d) Se trata de una institución sui generis con características propias. Tal vez a lo que más se
parece es a un patrimonio de afectación.

4) Capitulaciones matrimoniales.

a) Concepto.

Capitulaciones matrimoniales: convenciones de carácter patrimonial que celebran los

esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebración (Art. 1715 inc. 1º
CC).

b) Características.

1) Son convenciones (pueden ser contratos si realmente crean derechos y obligaciones.

2) Obligan no sólo a los esposos, sino también a los terceros que contraten con ellos.
3) Constituyen un acto jurídico dependiente.
4) Por regla general, son inmutables.

c) Consentimiento y capacidad.

El consentimiento puede prestarse personalmente o a través de mandatarios, pero no a

través de un representante legal.

La capacidad es la misma que se requiere para casarse, pero si es menor de edad, requiere
la autorización de las personas que deben consentir en el matrimonio (Art. 1721 CC), y si
tiene por objeto renunciar a los gananciales, enajenar bienes raíces, o gravarlos con
hipoteca, censo o servidumbre, se requiere autorización judicial.

d) Solemnidades (Art. 1716 inc. 1º CC).

1) Si se celebran antes del matrimonio:

i) Escritura pública.
ii) Subinscripción al margen de la inscripción matrimonial (esto es solemnidad, no
requisito de publicidad).
iii) Que la subinscripción se practique al momento de celebrarse el matrimonio o
dentro de los 30 días siguientes.

2) Si se celebran en el acto del matrimonio: basta que el pacto conste en la inscripción

del matrimonio.

e) Modificación. Inmutabilidad.
 Sólo pueden modificarse antes de celebrarse el matrimonio, con las mismas solemnidades
con que se otorgaron (Art. 1722 CC). La excepción está en el Art. 1723 CC, que permite
modificar el régimen matrimonial bajo el cual se casaron:
1) Si se casaron en sociedad conyugal, pueden sustituirlo por cualquiera de los otros 2.
2) Si se casaron con separación de bienes, pueden sustituirlo por participación en los
gananciales.
3) Si se casaron en participación en los gananciales, pueden sustituirlo por separación de
bienes.
Está expresamente prohibido volver a la sociedad conyugal.

f) Objeto.

1) Capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio: sólo pueden tener por objeto
pactar la separación total de bienes o el régimen de participación en los gananciales.

2) Capitulaciones celebradas antes del matrimonio: pueden tener variados objetos. Ej.
Acordar separación total o parcial de bienes, renuncia de los gananciales, etc. El límite
es que no pueden contener estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las
leyes, ni ir en detrimento de los derechos y obligaciones legales de los cónyuges entre
ellos y respecto de los hijos (Art. 1717 CC).

Los esposos del mismo sexo podrán celebrar capitulaciones matrimoniales, pero
en caso alguno podrán pactar el régimen de sociedad conyugal, sólo pueden
pactar Separación de bienes y participación en los gananciales.

La SC Constituye la regla general para matrimonios entre personas de distinto sexo, de

acuerdo al art. 1718CC: “ A falta de pacto en contrario se entenderá, por el mero hecho del
matrimonio, contraída la sociedad conyugal con arreglo a las disposiciones de este título.”

5) Haber de la sociedad conyugal.

Haber o activo de la sociedad conyugal: bienes que la componen.

a) Haber absoluto.

Lo forman todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma definitiva,
sin derecho a recompensa.
Está compuesto por:

a. Salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios, devengados

durante el matrimonio (Art. 1725 N° 1 CC):

❖ Cuando el servicio se comienza a prestar soltero y se termina casado, hay que

distinguir:
 i. Si el trabajo es divisible: corresponde a la sociedad conyugal la parte
del honorario devengada durante la vigencia.
ii. Si el trabajo es indivisible: el honorario se entiende devengado cuando
el servicio esté terminado.

❖ Donaciones remuneratorias: aquellas que expresamente se hacen en remuneración

de servicios específicos, siempre que éstos sean de los que suelen pagarse (Art.
1433 CC). Para determinar el destino de estas donaciones hay que distinguir (Art.
1738 CC):
i) Donación inmueble:
a. Si corresponde a servicios que dan acción: ingresa al haber absoluto.
b. Si no dan acción: ingresa al haber propio.
ii) Donación mueble:
a. Si dan acción: ingresa al haber absoluto.
b. Si no dan acción: ingresan al haber relativo.

En caso de que las remuneraciones las perciba la mujer en el ejercicio de un trabajo,

profesión o industria separada de su marido, será ella quién administre estos bienes
(Art. 150 CC), pero eso no le quita el carácter de sociales.

b. Todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza,

que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los
cónyuges, y que se devenguen durante el matrimonio (Art. 1725 N° 2 CC).

❖ Fundamento de que se incluyan:

i. Están destinados a atender las necesidades de la familia.
ii. Si la sociedad es obligada a pagar las cargas y reparaciones fructuarias
de los bienes propios y sociales, es razonable que los frutos ingresen a la
sociedad.

❖ Modo de adquirir estos frutos por parte de la sociedad conyugal:

i) Fruto producido por un bien social: accesión.
ii) Fruto producido por un bien propio: ley.

❖ Usufructo del marido sobre los bienes de la mujer (Art. 810 CC): la doctrina
sostiene que no se trata realmente de un derecho de usufructo. Si así fuera, cuando
el marido enajena los bienes de la mujer, estaría enajenando la nuda propiedad, lo
que no es cierto.
En cuanto a la inembargabilidad de este usufructo, lo que es inembargable es el
usufructo en sí mismo (Art. 2466 CC), pero los terceros pueden embargar los frutos
(que han ingresado al haber absoluto), con la limitación de que no pueden privar al
marido de lo que necesite para atender las cargas de familia.

c. Todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el

matrimonio a título oneroso (Art. 1725 N° 5 CC).
 ❖ No importa si se adquiere a nombre del marido o de la mujer, lo importante es que
el título traslaticio se haya celebrado durante la vigencia de la sociedad conyugal, y
que sea oneroso.

❖ Aplicaciones especiales:
i. Cuando se adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal, a
título oneroso, un inmueble contiguo al inmueble propio de uno de los
cónyuges, el bien adquirido ingresa a la sociedad conyugal, a menos que con el
propio forme una heredad o edificio de que el terreno adquirido no pueda
desmembrarse sin daño (pierden su individualidad). En este caso, la sociedad y
el dueño del inmueble propio pasan a ser copropietarios del todo, a prorrata de
los valores al tiempo de la incorporación (Art. 1728 CC).
ii. Si el cónyuge es comunero con otras personas de un bien propio, y
vigente la sociedad conyugal adquiere las demás cuotas a título oneroso, se
mantiene la indivisión entre ese cónyuge y la sociedad conyugal, a prorrata del
valor de la cuota que pertenecía al cónyuge y lo que le haya costado la
adquisición del resto (Art. 1729 CC).

d. Las minas denunciadas por uno o ambos cónyuges durante la vigencia de la

sociedad conyugal (Art. 1730 CC), a menos que sea aplicable el Art. 150 CC.

e. La parte del tesoro que corresponde al dueño del sitio en que se encuentra,
cuando el tesoro es hallado en un terreno social.

b) Haber relativo.

Lo forman aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal otorgando al cónyuge

aportante o adquirente un derecho de recompensa que éste hará valer al momento de la
liquidación.
Está compuesto por:

1) Dinero aportado o adquirido por uno de los cónyuges a título gratuito durante la
vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1725 N° 3 CC).

❖ Se debe pagar la correspondiente recompensa, que de acuerdo al Art. 1734 CC,

debe enterarse de manera que la suma pagada tenga, en lo posible, el mismo valor
adquisitivo.

❖ Pese a que el Art. 1725 N° 3 CC no dice que la adquisición deba hacerse a título
gratuito, esto es lógico porque, de lo contrario, ingresaría al haber absoluto.

2) Bienes muebles aportados o adquiridos a título gratuito por cualquier cónyuge durante
la vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1725 N° 4 CC).

❖ Aquí tampoco dice que deba ser a título gratuito, pero ello está establecido en los
Arts. 1726 inc. 2º y 1732 inc. 2º CC.
 ❖ La recompensa se entera en valor reajustado.

❖ Los cónyuges pueden eximir de este ingreso al haber relativo una parte de sus
bienes muebles, designándolos en las capitulaciones matrimoniales.

3) Tesoro (Art. 1731 CC).

❖ La parte del tesoro que corresponde al descubridor (50%) ingresa al haber relativo.
❖ La parte del tesoro que corresponde al dueño del terreno (50%):
i. Ingresa al haber relativo si el terreno era propio de un cónyuge.
ii. Ingresa al haber absoluto si el terreno era social, como veíamos antes.

4) Donación remuneratoria mueble que se hace a uno de los cónyuges, cuando el servicio
prestado no daba acción en contra de la persona servida (Art. 1738 inc. 2º CC).

5) Bienes muebles adquiridos por un cónyuge durante la vigencia de la sociedad

conyugal, cuando la causa o título de la adquisición ha precedido a ella.

6) Haber propio o personal de cada cónyuge.

Está compuesto por:

a) Bienes inmuebles que un cónyuge tiene al momento del matrimonio.

Si el bien se adquiere durante la sociedad conyugal, aunque sea a título oneroso, no

pertenece a ella cuando la causa o título de la adquisición ha precedido a ella (Art. 1736
CC). En consecuencia, no pertenecen a la sociedad:

a. Las especies que uno de los cónyuges poseía a título de señor antes de ella,
aunque la prescripción o transacción con que las haya hecho verdaderamente suyas se
complete o verifique en ella (Art. 1736 N° 1 CC).

b. Los bienes (raíces) que los cónyuges poseían antes de ella por un título vicioso,
pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificación o por otro medio legal
(Art. 1736 N° 2 CC).

c. Los bienes que vuelven a uno de los cónyuges por nulidad o resolución de un
contrato, o por haberse revocado una donación (Art. 1736 N° 3 CC).

d. Los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los

cónyuges la posesión pacífica (Art. 1736 N° 4 CC).

e. El derecho de usufructo (sobre un bien raíz) que se consolida con la propiedad

que pertenece al mismo cónyuge (Art. 1736 N° 5 CC).

f. Lo que se paga (inmueble) a cualquiera de los cónyuges por capitales de

créditos constituidos antes del matrimonio. Lo mismo se aplica a los intereses
 devengados por uno de los cónyuges antes del matrimonio y pagados después (Art.
1736 N° 6 CC).

g. Los bienes que un cónyuge adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o

contrato cuya celebración se haya prometido con anterioridad a ella, siempre que la
promesa conste de un instrumento público, o de instrumento privado cuya fecha sea
oponible a terceros de acuerdo con el Art. 1703 CC. Aquí lo que se ha querido es que
se trate de una promesa oponible a terceros, sea por el Art. 1703 CC o por el Art. 419
COT.

Esta disposición no es taxativa.

Si el bien raíz se adquiere con bienes de la sociedad y del cónyuge, éste deberá la
respectiva recompensa.

b) Inmueble adquirido a título gratuito por uno de los cónyuges durante la vigencia de la
sociedad conyugal (Arts. 1726 y 1732 CC).

Las adquisiciones a título gratuito hechas por ambos cónyuges simultáneamente no

aumentan el haber social, sino el de cada cónyuge.

c) Bienes muebles que los cónyuges excluyen de la sociedad en las capitulaciones

matrimoniales (Art. 1725 N° 4 inc. 2º CC).

d) Aumentos que experimenten los bienes propios de los cónyuges (Art. 1727 N° 3 CC).

i) Si el aumento es por causas naturales: el cónyuge no debe nada a la sociedad (Art.

1771 inc. 2º CC).
ii) Si el aumento proviene de la mano del hombre: se genera una recompensa para la
sociedad conyugal (Art. 1746 CC).

e) Créditos o recompensas que los cónyuges adquieren contra la sociedad y que pueden
hacer valer al momento de la disolución.

f) Inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cónyuges o a valores (Art.

1727 N° 1 y 2 CC).

1) Subrogación de inmueble a inmueble (Art. 1733 inc. 1º CC):

i) Por permuta. Requisitos:

a. Que uno de los cónyuges sea dueño de un inmueble propio.
b. Que, vigente la sociedad conyugal, se permute ese bien inmueble por otro bien
inmueble.
c. Que en la escritura pública de permuta se exprese el ánimo de subrogar.
d. Debe existir una cierta proporcionalidad entre el bien que se entrega y el que se
recibe.
e. Autorización de la mujer cuando la subrogación se haga en bienes de la mujer.
 ii) Por compra. Requisitos:
a. Que uno de los cónyuges sea dueño de un bien raíz.
b. Que este bien se venda y que con el producto de la venta se compre otro
inmueble.
c. Que en las escrituras de venta y de compra se exprese el ánimo de subrogar.
d. Que haya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble que se vende
y del inmueble que se compra.
e. Autorización de la mujer si el bien que se subroga es de ella.

2) Subrogación de inmueble a valores. Requisitos:

i) Que se compre un inmueble con valores propios de uno de los cónyuges,
destinados a ellos en las capitulaciones matrimoniales, o en una donación por causa
de matrimonio (hecha por un cónyuge al otro o por un tercero).
ii) Que se deje constancia en la escritura de compra que tal compra se hace con el
dinero proveniente de esos valores y se deje constancia también del ánimo de
subrogar (doble declaración).
iii) Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores y el inmueble que se
adquiere.
iv) Que si la subrogación se hace en bienes de la mujer, ésta preste su autorización.

❖ Diferencias que se producen en toda subrogación cuando los valores del bien
subrogado y subrogante son diferentes. Puede producirse:
i) Que no haya subrogación porque el saldo a favor o en contra de la sociedad excede
a la mitad del precio del inmueble que se recibe: el bien que se recibe ingresa al
haber absoluto, y la sociedad queda obligada a recompensar al cónyuge por el
precio del inmueble o valores enajenados, conservando éste el derecho a subrogar
comprando otro inmueble (Art. 1733 inc. 6º CC).
ii) Que habiendo subrogación, el bien adquirido sea de menor valor que el inmueble o
valores enajenados: el cónyuge dueño adquiere una recompensa en contra de la
sociedad conyugal.
iii) Que habiendo subrogación, el bien adquirido sea de mayor valor que el inmueble o
valores enajenados: el cónyuge debe pagar una recompensa a la sociedad.

7) Pasivo de la sociedad conyugal.

a) Pasivo real o absoluto:

Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar sin derecho a
recompensa. La deuda es social tanto desde el punto de vista de la obligación a la deuda
como de la contribución a la deuda.
Está constituido por:

a. Pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera
de los cónyuges y que se devenguen durante la sociedad (Art. 1740 N° 1 CC).
b. Deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio por el marido, o la
mujer con autorización del marido, o de la justicia en subsidio, y que no fueren
personales de aquél o de ésta (Art. 1740 N° 2 CC):

i. Deuda contraída por el marido: situación normal, porque administra la

sociedad conyugal.

ii. Deuda contraída por la mujer con autorización del marido: hoy en día,
no tiene sentido a menos de entender que se trata de un mandato.

iii. Deuda contraída por la mujer con autorización judicial: se relaciona con
el Art. 138 CC, que autoriza a la mujer para actuar respecto de los bienes del
marido, sociales y de los suyos que administre el marido, con autorización del juez,
cuando al marido le afecta un impedimento que no es de larga o indefinida
duración. En este caso, la mujer obliga al marido respecto de sus bienes y de los
sociales como si el acto fuera del marido, y se obliga ella en sus bienes propios
hasta concurrencia del beneficio que le reporte el acto.

iv. Deudas contraídas por la mujer con mandato general o especial del
marido (Art. 1751 CC): esta deuda es, respecto de terceros, deuda del marido y por
consiguiente, de la sociedad. Pero si la mujer contrata a nombre propio, la deuda
sólo puede hacerse efectiva en su patrimonio reservado (Art. 2151 CC).

v. Deudas contraídas conjunta, solidaria o subsidiariamente por el marido

y la mujer: deben cobrarse a la sociedad conyugal, salvo en cuanto se pruebe que el
contrato cedió en utilidad personal de la mujer (Art. 1751 inc. final CC).

vi. Deudas provenientes de compras al fiado, que haga la mujer, de bienes

muebles destinados al consumo ordinario de la familia (Art. 137 inc. 2º CC).

c. Deudas generadas por contratos accesorios (Art. 1740 N° 2 inc. 2º CC):

i. El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligación de la

sociedad conyugal: la sociedad es obligada al pago de la deuda.

ii. El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligación ajena:
requiere de autorización de la mujer. Si no la obtiene, obliga sus bienes propios; si
la obtiene, la deuda es de la sociedad conyugal, sin derecho a recompensa.

iii. El marido garantiza con prenda, hipoteca o fianza una obligación

personal de uno de los cónyuges: la sociedad está obligada al pago, con derecho a
recompensa (pasivo relativo).

d. Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cónyuge

(Art. 1740 N° 4 CC):
 Debe aplicarse las normas del usufructo: corresponden a la sociedad conyugal las
expensas ordinarias de conservación y cultivo (Art. 795 CC), y las cargas periódicas
(Art. 796 CC). En cuanto a las reparaciones mayores, corresponden a la sociedad si se
trata de un bien social; si el bien es propio de un cónyuge, también corresponden a
ella, pero con derecho a recompensa.

e. Gastos de mantenimiento de los cónyuges; de mantenimiento educación y

establecimiento de los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia (Art.
1740 N° 5 CC):

i. Gastos de mantenimiento de los cónyuges: son de cargo de la sociedad

conyugal.
ii. Gastos de mantenimiento, educación y establecimiento de los
descendientes comunes: de acuerdo al Art. 230 CC, son de cargo de la sociedad
conyugal.
a. Gastos de mantenimiento: alimentación, habitación, vestido, salud, etc.
b. Gastos de educación: enseñanza básica, media y profesional o universitaria.
1. Ordinarios: son de cargo de la sociedad conyugal, aunque el
hijo tenga bienes propios. Sólo se pueden sacar bienes del hijo en caso
necesario.
2. Extraordinarios: deben pagarse con los bienes del hijo, si los
tiene, y sólo en cuanto le hayan sido efectivamente útiles. Si no, debe
pagarlos la sociedad conyugal.
c. Gastos de establecimiento: son de cargo de la sociedad conyugal cuando el hijo
carece de bienes propios y no conste de modo auténtico que los cónyuges han
querido que se saquen de sus bienes propios.
iii. Gastos para atender a otras cargas de familia: alimentos que uno de los
cónyuges esté por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no
lo sean de ambos cónyuges, pero el juez puede moderar este gasto si le parece
excesivo. Si son excesivos y los paga la sociedad conyugal, es con derecho a
recompensa por el exceso.

f. Pago que, en conformidad a las capitulaciones matrimoniales, debe hacerse a la

mujer para que pueda disponer a su arbitrio (Art. 1740 inc. final CC).

Son de cargo de la sociedad conyugal, a menos de haberse convenido en las mismas

capitulaciones que serían de cargo del marido.

b) Pasivo aparente o relativo:

Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar, pero no soportar,
adquiriendo una recompensa en contra del cónyuge deudor. La deuda es social desde el
punto de vista de la obligación a la deuda, pero es personal del cónyuge desde el punto de
vista de la contribución a la deuda.
Esta integrado por las deudas personales de los cónyuges (Art. 1740 N° 3 CC). Ej.

1) Deudas anteriores al matrimonio.

 2) Deudas contraídas durante el matrimonio que ceden en beneficio exclusivo de uno de
los cónyuges.
3) Deudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a que fuere condenado uno
de los cónyuges por un delito o cuasidelito.
4) Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia adquirida por uno
de los cónyuges.

8) Recompensas.

a) Concepto:

Recompensa: conjunto de créditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer al

momento de liquidar la sociedad conyugal, a fin de que cada cónyuge aproveche los
aumentos y soporte en definitiva las cargas que legalmente le corresponden.

b) Objetivos:

1. Evitar todo enriquecimiento, a menudo involuntario, de un patrimonio a expensas de otro.

2. Evitar que los cónyuges se hagan donaciones disimuladas.
3. Mantener la inmutabilidad del régimen matrimonial y el equilibrio entre los 3
patrimonios.
4. Proteger a la mujer contra los abusos del marido.

c) Clasificación:

1) Recompensa adeudada por uno de los cónyuges a la sociedad conyugal. Razones:

i. La sociedad pagó una deuda personal (Art. 1740 N° 3 CC).
ii. El cónyuge adquirió un inmueble subrogándolo, y el valor del bien
adquirido es mayor al que subrogó (Art. 1733 CC).
iii. Se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien propio, que aumentó
el valor de la cosa (Art. 1746 CC).
iv. El cónyuge adquirió una herencia y la sociedad pagó las deudas (Art.
1745 CC).
v. El cónyuge hizo una erogación gratuita y cuantiosa a favor de un
tercero que no sea descendiente común.
vi. La sociedad pagó una multa o indemnización generada por un delito o
cuasidelito del cónyuge (Art. 1748 CC).
vii. Precios, saldos, costas y expensas que se hicieron en la adquisición o
cobro de los bienes o créditos del cónyuge (Art. 1745 CC).

2) Recompensa debida por la sociedad conyugal al cónyuge. Razones:

i) Especies muebles o dineros que aportó o adquirió a título gratuito (Art. 1725 N°
3 y 4 CC).
ii) Enajenación de un bien propio durante la vigencia de la sociedad conyugal (Art.
1741 CC).
iii) Subrogación en que el bien adquirido era de menor valor (Art. 1733 CC).
 iv) Expensas de educación o establecimiento de un cónyuge se sacaron de los bienes
propios de un cónyuge, sin que aparezca el ánimo de éste de soportarlas (Art.
1744 CC).

3) Recompensas debidas por los cónyuges entre sí: cuando se han beneficiado
indebidamente a costa del otro, o cuando con dolo o culpa se han causado perjuicios.

d) Prueba:

El que alega una recompensa debe probar los hecho en que se funda (Art. 1698 CC).
Sirven todos los medios de prueba, salvo la confesión, que se mirará, no obstante, como
una donación revocable (Art. 1739 CC).

❖ Recompensas se pagan en dinero y en valor reajustado (Art. 1734 CC).

❖ Recompensas no son de orden público:
1) Los cónyuges pueden renunciar a ellas.
2) Se puede convenir otra forma de calcularlas o pagarlas.

9) Administración ordinaria de la sociedad conyugal.

Corresponde al marido (Arts. 1749, 1752 y 1754 inc. final CC).

a) Administración de los bienes sociales:

Principio general: el marido es el jefe de la sociedad conyugal, y en tal carácter administra

esos bienes (Art. 1749 CC).

Limitaciones:

a. Limitaciones impuestas en las capitulaciones matrimoniales: no pueden tener

una amplitud tan grande que prive al marido de la administración.

b. Limitaciones impuestas en el Título XXII del Libro IV: el marido necesita la

autorización de la mujer para realizar los siguientes actos:

i. Enajenación voluntaria de bienes raíces sociales (Art. 1749 inc. 3º CC):

a. Se refiere exclusivamente a la enajenación voluntaria, no a la forzada.
b. Sólo se refiere a los bienes raíces, y sociales. Puede ser una cosa corporal o
incorporal.
c. La autorización debe darse para la celebración del título traslaticio que
antecede a la tradición.
d. La jurisprudencia también ha exigido la autorización para resciliar la
compraventa de un bien raíz.

ii. Gravamen voluntario de bienes raíces sociales (Art. 1749 inc. 3º CC).
 iii. Promesa de enajenación o gravamen de un bien raíz social (Art. 1749
inc. 3º CC).

iv. Enajenación o gravamen voluntario o promesa de enajenación o

gravamen sobre derechos hereditarios de la mujer (Art. 1749 inc. 3º CC).

v. Disposición gratuita, por acto entre vivos, de bienes sociales (Art. 1749
inc. 4º CC): el marido no puede hacer donaciones de bienes sociales sin
autorización de la mujer, salvo que fueren de poca monta (Art. 1735 CC).

vi. Arrendamiento o cesión de tenencia de bienes raíces sociales por más

de 5 años si se trata de predios urbanos, o más de 8 años si se trata de predios
rústicos (Art. 1749 inc. 4º CC): deben computarse las prórrogas para el cálculo.

vii. Constitución de avales u obligaciones accesorias para garantizar

obligaciones de terceros (Art. 1749 incs. 5º y 6º CC). No es necesaria la
autorización de la mujer en los casos en que la celebración de un contrato genera,
como efecto del mismo contrato, la responsabilidad solidaria o subsidiaria (Ej.
Endoso de la letra de cambio).

❖ Características de la autorización de la mujer (Art. 1749 inc. 7º CC):

i) Específica: la que se da para celebrar un acto jurídico determinado en

condiciones también determinadas.
ii) Solemne: otorgada por escrito o por escritura pública si el acto exige esta
solemnidad.
iii) Puede darse personalmente o por mandatario, que debe ser especial y solemne, en
los términos recién señalados.
iv) Puede ser suplida por la justicia (Art. 1749 inc. final CC). 2 casos:
a. Negativa de la mujer sin justo motivo.
b. Impedimento de la mujer, si de la demora se siguiere perjuicio.
Pero NO podrá suplirse dicha autorización si la mujer se opusiere a la
DONACIÓN de bienes sociales. ( Art. 1749 inc. final)
v) Debe ser previa: anterior al acto o simultánea con su celebración.

❖ Se entiende dada la autorización cuando la mujer interviene expresa y directamente de

cualquier modo en el acto, ya sea como parte o de otra manera (Ej. Testigo). Si el acto
consta por escrito, la mujer debe comparecer y suscribir el instrumento.

❖ Sanción si se omite la autorización:

i) Regla general: nulidad relativa (Art. 1757 CC).

ii) Excepciones:
a. En el caso del arrendamiento, la sanción es la inoponibilidad más allá de los
plazos señalados.
b. En el caso de las cauciones, la sanción es que el marido sólo obliga sus bienes
propios.
 ❖ Titulares de la acción de nulidad o inoponibilidad y plazos: pueden entablarlas la
mujer, sus herederos o cesionarios. El cuadrienio de la nulidad se cuenta desde la
disolución de la sociedad conyugal o desde que cesa la incapacidad del titular, pero no
se puede pedir pasados 10 años de la celebración del acto (Art. 1757 CC).

❖ Situación de la mujer que celebra un contrato de sociedad:

i) Si era socia al momento de casarse: sus derechos en la sociedad son muebles, por
lo que ingresan al haber relativo y los administra el marido. Pero esto puede no
convenir a los socios, por lo que se puede pactar, al celebrar la sociedad, que si la
mujer se casa, la sociedad se extinga. Si nada se dice, el marido ejerce los
derechos. Si la mujer era administradora de la sociedad, ella continúa
administrando.
ii) Si lo celebra casada:
a. Puede actuar dentro de su patrimonio reservado, caso en que se rige por el
Art. 150 CC.
b. Si no tiene este patrimonio, no va a poder cumplir con su obligación de hacer
los aportes (porque no tiene bienes bajo su administración), a menos que el
marido consienta. Si no acepta, los demás pueden pedir la disolución de la
sociedad.
c. Si tiene algunos de los patrimonios especiales de los Arts. 166 o 167 CC,
puede celebrar el contrato obligando esos bienes.

❖ Situaciones excepcionales en que la mujer participa en la administración de los bienes

sociales y los obliga:
i) Compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al
consumo ordinario de la familia (Art. 137 inc. 2º CC).
ii) Caso de la administración extraordinaria de la sociedad (Art. 138 inc. 1º CC).
iii) Caso de impedimento del marido que no sea de larga o indefinida duración y de la
demora se siguiere perjuicio (Art. 138 inc. 2º CC): requiere autorización judicial.
iv) Caso de la mujer que actúa con mandato general o especial del marido.
v) Caso en que la mujer contrata respecto de bienes muebles, en que el tercero está de
buena fe y se le ha hecho la tradición del bien, siempre que no se trate de bienes
sujetos a régimen de inscripción (Art. 1739 incs. 4º y 5º CC).

b) Administración de los bienes propios de la mujer:

Art. 1754 inc. final CC. “La mujer, por su parte, no podrá enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido,
sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis.”

1) Sanción a esta norma: hay que determinar si es prohibitiva o imperativa. La

jurisprudencia ha optado por la nulidad absoluta.

2) Fundamento de la administración del marido: los frutos de los bienes de la mujer

ingresan al haber absoluto, por eso los administra el marido.
3) Facultades del marido: son más limitadas, porque administra bienes ajenos.

i) Responde de culpa leve.

ii) La mujer puede obligarlo a rendir cuenta.
iii) Limitaciones:

a. Aceptación y repudiación de una herencia o legado deferido a la mujer:

requiere consentimiento de la mujer (Art. 1225 CC). Sanción: nulidad relativa.

b. Aceptación o repudiación de una donación hecha a la mujer: requiere su

consentimiento (Art. 1411 CC). Misma sanción.

c. Nombramiento de partidor en bienes en que tiene interés la mujer: requiere su

consentimiento o de la justicia en subsidio (Art. 1326 CC). Sanción: nulidad
relativa. Puede también pedirla la mujer, porque es la forma de hacer efectiva
la acción de partición, y la mujer es plenamente capaz para intentar acciones.

d. Partición de bienes en que tiene interés la mujer: para provocar la partición,

requiere el consentimiento de la mujer, si es mayor de edad y no está
imposibilitada, o de la justicia en subsidio (Art. 1322 CC). Sanción: nulidad
relativa. Puede también pedirla la mujer.

e. Enajenación de bienes muebles que el marido esté o pueda estar obligado a

restituir en especie: requiere consentimiento de la mujer, o de la justicia en
subsidio si está imposibilitada (Art. 1755 CC). Sanción: nulidad relativa.

f. Arrendamiento o cesión de tenencia de bienes raíces de la mujer, por más de 5

u 8 años, según se trate de predios urbanos y rústicos: requiere autorización de
la mujer, o de la justicia en subsidio si está impedida o imposibilitada (Art.
1756 CC). Sanción: inoponibilidad.

g. Enajenación o gravamen de bienes raíces propios de la mujer: requiere su

consentimiento, con los mismos requisitos que cuando se trata de un bien
social (Art. 1754 CC). Sanción: nulidad relativa.

4) Autorización supletoria de la justicia para el caso que el marido se oponga a la

enajenación de un bien propio de la mujer:

Art. 138 bis incs. 1º y 2º CC. “Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un
acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez, previa
citación del marido, podrá autorizarla para actuar por sí misma.
En tal caso, la mujer sólo obligará sus bienes propios y los activos de sus patrimonios
reservados o especiales de los artículos 150, 166 y 167, mas no obligará al haber social
ni a los bienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la
sociedad o el marido hubieran reportado del acto.”
 Ahora, si el marido está impedido para dar la autorización, la mujer puede pedir
autorización al juez, de acuerdo al Art. 138 CC.

10) Administración extraordinaria de la sociedad conyugal.

Art. 138 inc. 1º CC. “Si por impedimento de larga o indefinida duración, como el de
interdicción, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administración del
marido, se observará lo dispuesto en el párrafo 4.º del título De la sociedad conyugal.”

Art. 1758 CC. “La mujer que en el caso de interdicción del marido, o por larga ausencia
de éste sin comunicación con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o curadora
de sus bienes, tendrá por el mismo hecho la administración de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curadurías a otra persona,
dirigirá el curador la administración de la sociedad conyugal.”

Lo que tipifica a la administración extraordinaria es que la ejerce un curador del marido o

de sus bienes. Normalmente será la mujer.

a) Casos en que tiene lugar la administración extraordinaria: cuando se ha designado un

curador al marido, lo que ocurre por las siguientes razones:

1) Por ser menor de 18 años.

2) Por estar declarado en interdicción.
3) Por encontrarse ausente.

b) A quién corresponde la administración:

1) A la mujer: cuando sea nombrada curadora, lo que ocurre cuando el marido es:
i) Demente.
ii) Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente.
iii) Menor de edad.
2) A un tercero: cuando sea nombrado curador, lo que ocurre por las siguientes razones:
i) Incapacidad o excusa de la mujer para ser ella curadora. En este caso, puede pedir
la separación judicial de bienes, siempre que ambos cónyuges sean mayores de
edad (Art. 1762 CC).
ii) Marido declarado en interdicción por disipación.

c) Facultades con que se ejerce la administración:

1) Administración por un tercero: se trata simplemente de un curador que está

administrando bienes ajenos; se rige por las reglas propias de los curadores.

2) Administración por la mujer:

 i) Administración de los bienes sociales:

a. Regla general: administra con las mismas facultades del marido.

b. Limitaciones: requiere autorización judicial con conocimiento de causa para

realizar los siguientes actos:
1. Enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o enajenar bienes
raíces sociales (Art. 1759 inc. 2º CC).
2. Disponer entre vivos a título gratuito de los bienes sociales (Art. 1759 inc.
3º CC), pero no para donaciones de poca monta.
3. Otorgar cauciones respecto de terceros (Art. 1759 inc. 6º CC).
4. Dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes raíces sociales, por más de 5
u 8 años según se trate de predios urbanos o rústicos (Art. 1761 CC).
La sanción a los 2 primeros es la nulidad relativa. En el tercero, sólo obliga sus
bienes de los Arts. 150, 166 y 167 CC. Para el último, es la inoponibilidad al
marido o sus herederos.
Los actos realizados sin infracción, obligan a la sociedad y al marido, salvo
que se hagan en negocio personal de la mujer.

ii) Administración de los bienes propios del marido: los administra de acuerdo a las
reglas de los curadores, por lo que debe rendir cuentas.

d) Término de la administración extraordinaria: Art. 1763 CC. “Cesando la causa de la

administración extraordinaria de que hablan los artículos precedentes, recobrará el marido
sus facultades administrativas, previo decreto judicial.”

11) Disolución de la sociedad conyugal.

a) Causales:

a. Muerte natural de uno de los cónyuges (Art. 1764 N° 1 CC):

Se disuelve el matrimonio y, por vía de consecuencia, la sociedad conyugal.

b. Decreto que concede la posesión provisoria o definitiva de los bienes del

cónyuge desaparecido (Art. 1764 N° 2 CC):

La sociedad se reputa disuelta en el día presuntivo de la muerte, y hay que estarse a esa
fecha para efectos de proceder a la liquidación.

c. Sentencia de separación judicial (Art. 1764 N° 3 CC).

d. Sentencia de separación total de bienes (Art. 1764 N° 3 CC):

La disolución se produce de pleno derecho, sin retroactividad, tanto respecto de los

cónyuges como de terceros, en el momento mismo en que la sentencia ejecutoriada se
 subinscribe al margen de la inscripción matrimonial, sin necesidad de que el juez la
declare disuelta.

e. Sentencia que declara la nulidad del matrimonio (Art. 1764 N° 4 CC):

Esto ocurre sólo cuando el matrimonio fue putativo, pues en caso contrario, no hubo
sociedad conyugal.

f. Sentencia de divorcio (Art. 1764 N° 1 CC):

Se disuelve el matrimonio y, por vía de consecuencia, la sociedad conyugal.

g. Pacto de participación en los gananciales (Art. 1764 N° 5 CC):

De acuerdo al Art. 1792-1 inc. 1º CC, los cónyuges pueden, con sujeción a lo
dispuesto en el Art. 1723, sustituir el régimen de sociedad conyugal por el de
participación en los gananciales.

h. Pacto de separación total de bienes celebrado de acuerdo al Art. 1723 CC (Art.

1764 N° 5 CC):

De acuerdo al Art. 1723 CC, los cónyuges mayores de edad pueden sustituir el
régimen de sociedad conyugal por el de separación total. Características del pacto:

i. Es solemne:
a. Debe otorgarse por escritura pública.
b. Debe subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial (solemnidad, no
requisito de publicidad).
c. La subinscripción debe practicarse dentro del plazo fatal de 30 días desde la
escritura.

ii. No puede perjudicar el interés de terceros: no puede afectar los

derechos válidamente adquiridos por ellos respecto del marido o de la mujer. Los
terceros a los cuales se refiere son los acreedores.

iii. Es irrevocable: no puede dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento

de los cónyuges. Pero no resulta claro si lo que se quiere es sólo evitar la vuelta a la
sociedad conyugal, o obsta también a que los cónyuges que se separaron de bienes
puedan sustituir este nuevo régimen por el de participación en los gananciales.

iv. No es susceptible de condición, plazo ni modo alguno.

En la misma escritura del pacto puede liquidarse la sociedad conyugal y acordar otros
actos. Pero hay que tener presente que se están celebrando actos distintos, pues si bien
la subinscripción es solemnidad del pacto, no lo es de la liquidación.

b) Efectos de la disolución:
1) Se genera una comunidad entre los cónyuges o, en su caso, entre el cónyuge
sobreviviente y los herederos del fallecido:

Es una comunidad a título universal. El activo está formado por los bienes que eran
sociales, incluidos los bienes reservados y los frutos de los que administraba la mujer.
El pasivo lo conforman las deudas sociales, incluidas las contraídas por la mujer en su
patrimonio reservado. Pero si la mujer renuncia a los gananciales, el activo y pasivo
de su patrimonio reservado no ingresan a la comunidad.

De esto surgen como consecuencias los dos efectos siguientes.

2) La comunidad es administrada por todos los comuneros:

El marido ya no sigue administrando los bienes sociales; si los grava o enajena, tales
actos son inoponibles a la mujer.

3) Quedan fijados irrevocablemente el activo y pasivo social.

i) Activo: todos los bienes que eran sociales al momento de la disolución. Si se

adquiere un nuevo bien entre la disolución y la liquidación, se presume (en forma
simplemente legal) que el bien fue adquirido con bienes sociales, por lo que el
cónyuge adquirente debe recompensa (Art. 1739 CC).
ii) Pasivo: deudas que a ese momento eran sociales y las de la mujer en su
patrimonio reservado.

4) Cesa el derecho de goce que la sociedad tenía sobre los bienes de los cónyuges.

i) Frutos naturales: los pendientes al tiempo de la disolución y los percibidos

después de ella pertenecen al dueño del bien que los produce (Art. 1772 CC).
ii) Frutos civiles: pertenecen a la sociedad día por día, es decir, hasta el día de la
disolución.

5) Debe procederse a la liquidación de la sociedad conyugal:

i) Concepto: conjunto de operaciones que tienen por objeto establecer si existen o

no gananciales, y en caso afirmativo, partirlos por mitad entre los cónyuges,
reintegrar las recompensas que la sociedad adeude a los cónyuges o que éstos
adeuden a la sociedad; y reglamentar el pasivo de la sociedad.

ii) Operaciones:

a. Facción de inventario de los bienes (Art. 1765 CC):

b. Tasación de los bienes.
c. Formación del acervo común o bruto; retiro de los bienes propios y pago de
los precios, saldos y recompensas.
 d. Liquidación de las recompensas que recíprocamente se adeuden sociedad y
cónyuges.
e. Reparto de los gananciales.
f. División del pasivo social.

6) La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones

matrimoniales puede hacerlo ahora:

Es un beneficio que la ley da a la mujer y que consiste en que no responde de las

deudas sociales.

Art. 1781 CC. “Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendrán
la facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho. No se permite esta
renuncia a la mujer menor, ni a sus herederos menores, sino con aprobación judicial.”

i) Oportunidad: puede hacerse en cualquier momento, desde que se disuelve la

sociedad y mientras no ingrese ningún bien social al patrimonio de la mujer. El
hecho de recibir bienes a título de gananciales importa la aceptación de éstos.

ii) Características de la renuncia:

a. Acto jurídico unilateral.
b. Consensual.
c. Puro y simple.
d. Irrevocable. Pero se puede dejar sin efectos:
1. Si la mujer o herederos fueron inducidos a renunciar por engaño
(nulidad relativa por dolo).
2. Si renunciaron por un justificable error acerca del verdadero
estado de los negocios sociales (nulidad relativa por error).
3. Si renunciaron violentados por la fuerza (nulidad relativa por
fuerza).
4. Si la renuncia se hizo en fraude de los acreedores del
renunciante.

iii) Forma de renunciar: la ley no da norma especial, así que puede ser en forma
expresa o tácita.

iv) Efectos de la renuncia:

a. Los derechos de la sociedad y el marido se confunden, aun respecto de los
cónyuges (Art. 1783 CC). Consecuencias:
1. A la disolución, todos los bienes pertenecen al marido; no hay comunidad
que liquidar.
2. La mujer no tiene derecho alguno en el haber social.
3. La mujer no responde de las deudas sociales.
b. Los bienes del patrimonio reservado le pertenecen a ella exclusivamente (Art.
150 inc. 7º CC), así como los frutos de los bienes que administra en virtud de
los Arts. 166 y 167 CC.
 c. La mujer conserva sus derechos y obligaciones a las recompensas e
indemnizaciones (Art. 1784 CC).

v) Aceptación de los gananciales: la ley no da norma especial, así que puede ser en
forma expresa o tácita.

❖ El derecho de los herederos a renunciar a los gananciales es divisible (Art. 1785

CC).

12) Bienes reservados de la mujer casada.

a) Concepto: son los que la mujer adquiere con su trabajo separado del marido, los que
adquiere con ellos y los frutos de unos y otros. Se rigen por el Art. 150 CC.

b) Características:
a. Forman un patrimonio especial con activo y pasivo propios.
b. Constituyen un régimen especial de administrar un conjunto de bienes sociales.
El hecho de que los administre la mujer no les quita el carácter de sociales.
c. Constituyen una protección que la ley otorga a la mujer que trabaja. Son
privativos de la mujer.
d. Opera de pleno derecho.
e. Es una institución de orden público; la mujer no puede renunciar a tener un
patrimonio reservado en las capitulaciones matrimoniales (Art. 1717 CC).

c) Requisitos:
1) Trabajo de la mujer: los bienes que adquiera por otro medio no ingresan a este
patrimonio.
2) Trabajo remunerado.
3) Trabajo desarrollado durante la vigencia de la sociedad conyugal: si la mujer trabajaba
antes, los bienes que adquirió no forman parte del patrimonio reservado. Para
determinar si un bien es reservado hay que atender al momento en que se presta el
servicio. Si la mujer se retira o jubila, el patrimonio no desaparece.
4) Trabajo separado de su marido: que no haya entre ellos una relación directa, personal
y privada de colaboración y ayuda, aunque reciban una remuneración común.

❖ El marido no puede oponerse a que la mujer trabaje. El derecho de la mujer a ejercer

una actividad separada del marido es un derecho absoluto.

d) Activo:
1) Bienes provenientes del trabajo de la mujer: todas las remuneraciones obtenidas por la
mujer en su trabajo.
2) Bienes que adquiere con el trabajo: esto es así aunque en la escritura de compra no se
haga referencia a su trabajo (esa referencia tiene fines probatorios).
3) Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese producto.

e) Pasivo (deudas que se pueden hacer efectivas en este patrimonio):

 1) Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer dentro de este
patrimonio (Art. 150 inc. 5º CC).
2) Las provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque actúe fuera de
los bienes reservados (Art. 137 inc. 1º CC).
3) Obligaciones provenientes de actos o contratos celebrados por la mujer respecto de un
bien propio autorizada por la justicia por negativa del marido (Art. 138 bis CC).
4) Obligaciones contraídas por el marido cuando se pruebe que el contrato cedió en
utilidad de la mujer o de la familia común (Art. 150 inc. 6º CC).
❖ Las obligaciones personales de la mujer no se pueden hacer efectivas sobre el
patrimonio reservado, salvo en el caso del Art. 137 inc. 1º CC.

f) Casos en que responden bienes ajenos al patrimonio reservado de deudas provenientes de

ese patrimonio:
1) Bienes del marido responden de la deuda (Art. 161 CC):
i. Cuando el marido ha accedido como fiador o de otro modo a las
obligaciones contraídas por la mujer.
ii. Cuando el marido ha obtenido un beneficio de las obligaciones
contraídas por la mujer.
2) La mujer tiene bajo su administración bienes de acuerdo a los Arts. 166 y 167 CC.

g) Administración de los bienes reservados: la ejerce la mujer con amplias facultades; la ley
la considera para estos efectos como separada de bienes. Limitación: si es menor de edad,
requiere autorización judicial con conocimiento de causa para gravar y enajenar bienes
raíces.

h) Administración de los bienes reservados hecha por el marido:

1) La mujer puede conferir mandato a su marido para que administre (Art. 162 CC).
2) En caso de incapacidad por demencia o sordomudez, el marido puede ser designado su
curador y en ese carácter administra el patrimonio reservado. Si la mujer es menor de
edad, lo administra ella. Si está interdicta por disipación, el marido no puede ser su
curador.

i) Prueba de los bienes reservados: por tratarse de una institución excepcional, quien alegue
la existencia de ese patrimonio y que se actuó dentro de él o que un determinado bien es
reservado, deberá probarlo. Entonces, la prueba puede referirse a 2 aspectos:

1) Prueba de la existencia del patrimonio reservado y de que se actuó dentro del mismo:
en este caso existe una presunción: si la mujer acreditó que ejerce o ha ejercido un
trabajo separado de su marido, los terceros que contraten con ella quedan cubiertos de
toda reclamación que puedan interponer los cónyuges, sus herederos o cesionarios,
fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de su patrimonio reservado
(Art. 150 inc. 4º CC).
i) Características de la presunción:
a. Es una presunción de derecho.
b. Está establecida en favor de terceros.
c. Está destinada sólo a probar la existencia del patrimonio reservado y que la
mujer actuó dentro de él.
 ii) Requisitos para que opere:
a. Que el acto no se refiera a bienes propios de la mujer.
b. Que la mujer acredite, mediante instrumentos públicos o privados, que ejerce o
ha ejercido un trabajo separado del marido.
c. Que el acto conste por escrito.
d. Que en el acto se haga referencia al instrumento que demuestre que la mujer
ejerce o ha ejercido ese trabajo.
2) Prueba de que un determinado bien es parte del patrimonio reservado: incumbe a la
mujer acreditar el origen y dominio de los bienes (Art. 150 inc. 3º CC). Puede valerse
de todos los medios de prueba, menos de la confesión.

j) Suerte de los bienes a la disolución de la sociedad conyugal:

1) Si la mujer o sus herederos aceptan los gananciales: los bienes reservados entran a
formar parte de los gananciales. En este caso, el marido tiene un verdadero derecho
de emolumento, pues sólo responde hasta la concurrencia de lo que recibido, esto
es, el valor de la mitad de estos bienes.

La mujer, también tiene beneficio de emolumentos o también llamado beneficio de inventario en

la sociedad conyugal, que consiste en limitar su responsabilidad respecto de las deudas contraídas
por el marido en el patrimonio de la sociedad conyugal hasta la concurrencia de lo que le
corresponde en el activo (50%), no pudiendo exceder de ello. Su fundamento está en hacer
responsable en mayor medida a quien administró el patrimonio. En consecuencia, la mujer puede
invocar este beneficio respecto del patrimonio de la sociedad conyugal, por haberla administrado
el marido. Y el marido lo podrá invocar respecto del patrimonio reservado de la mujer casada,
por haberlo administrado la mujer, a este último se le llama verdadero derecho de emolumento.

2) La mujer o sus herederos renuncian a los gananciales:

i) Los bienes reservados no entran a los gananciales.
ii) El marido no responde por las obligaciones contraídas por la mujer en su
administración separada.
iii) Los acreedores del marido o de la sociedad no pueden perseguir los bienes
reservados, salvo que prueben que la obligación contraída por el marido cedió en
utilidad de la mujer o de la familia común.
 B. PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES.

En el régimen de participación en los gananciales los patrimonios de los cónyuges se mantienen

separados y cada uno de los cónyuges administra, goza y dispone libremente de lo suyo. Al
finalizar la vigencia del régimen de bienes, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por
los cónyuges y éstos tienen derecho a participar por mitades en el excedente.

Es una fórmula ecléctica entre el régimen de sociedad conyugal y el de separación de

bienes, que concilia dos aspectos fundamentales del matrimonio:

a) La comunidad de intereses que implica la vida matrimonial.

b) El respeto de la personalidad individual de cada cónyuge.

1. Momentos en que se puede convenir este régimen.

a) En las capitulaciones matrimoniales que se celebren antes del matrimonio.

b) En las capitulaciones matrimoniales que se celebren al momento del matrimonio.
c) Mediante el pacto del Art. 1723 CC, durante la vigencia del matrimonio.

2. Variantes del régimen de participación en los gananciales.

a) Sistema de comunidad diferida:

Vigente el régimen, cada cónyuge tiene su propio patrimonio, que administra con libertad.
A su extinción, se forma una comunidad respecto de los bienes que cada uno adquirió
durante el matrimonio a título oneroso, que se divide por partes iguales.

b) Sistema crediticio o de participación con compensación de beneficios:

Vigente el régimen, cada cónyuge tiene su propio patrimonio, que administra con libertad.
A su extinción, el cónyuge que ha adquirido bienes a título oneroso por menos valor, tiene
un crédito de participación en contra del otro cónyuge. Nunca se produce comunidad.
Este es el sistema adoptado en Chile (Art. 1792-19 inc. 3º CC).

3. Características del sistema chileno.

a) Régimen alternativo a la sociedad conyugal y la separación de bienes.

b) Convencional.
c) Variante crediticia.
d) Puede pactarse por matrimonios entre personas de igual o distinto sexo.

4. Funcionamiento durante la vigencia del régimen.

Cada cónyuge es dueño de sus bienes, que administra con libertad. Limitaciones:

a) Ninguno de ellos puede otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros sin el

consentimiento del otro cónyuge (Art. 1792-3 CC).
b) Si un bien es declarado bien familiar, el cónyuge propietario no puede enajenarlo sin la
autorización del otro cónyuge, o del juez (Art. 1792-3 CC).

Si se incumplen, la sanción es la nulidad relativa (Art. 1792-4 CC).

5. Funcionamiento del sistema a la extinción del régimen.

a) Gananciales:

Diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de cada

cónyuge (Art. 1792-6 inc. 1º CC).

b) Patrimonio originario:

Es el patrimonio existente al momento de optar por el régimen (Art. 1792-6 inc. 2º CC).

1) Determinación:

i) Se deducen del activo de los bienes que el cónyuge tiene al inicio del régimen, las
obligaciones de que sea deudor en esa misma fecha (Art. 1792-7 CC).
ii) Se agregan las adquisiciones a título gratuito efectuadas durante la vigencia del
régimen (Art. 1792-7 inc. 2º CC).
iii) Se agregan las adquisiciones a título oneroso hechas durante la vigencia del
régimen, si la causa o título de la adquisición es anterior al inicio del régimen (Art.
1792-8 CC, que contiene una enumeración no taxativa de casos, que reproduce con
leves modificaciones la del Art. 1736 CC).
iv) No integran el patrimonio originario los frutos de los bienes originarios, las minas
denunciadas por uno de los cónyuges ni las donaciones remuneratorias por
servicios que dan acción (Art. 1792-9 CC).
v) Las adquisiciones hechas en común por ambos cónyuges, a título oneroso, generan
una comunidad entre ellos. Si es a título gratuito, los derechos se agregan a los
respectivos patrimonios originarios en la proporción que establezca el título
respectivo (Art. 1792-10 CC).

2) Obligación de practicar inventario (Art. 1792-11 CC): deben realizar inventario simple
de los bienes que componen el patrimonio originario, al momento de pactar el
régimen. A falta de inventario, el patrimonio originario puede probarse por otros
instrumentos, o en último caso, otros medios de prueba.

3) Valorización del activo originario (Art. 1792-13 CC):

i) Forma: según su estado al momento de entrar en vigencia el régimen,

prudencialmente actualizado a la fecha de la terminación del régimen.
ii) Quién la practica: los cónyuges o un tercero designado por ellos. En subsidio, el
juez.
c) Patrimonio final:

Es el patrimonio existente al término del régimen (Art. 1792-6 inc. 2º CC).

1) Determinación:

i) Se deduce del valor total de los bienes que el cónyuge sea dueño al término del
régimen, el valor total de las obligaciones que tenga en esa misma fecha (Art.
1792-14 CC).
ii) Se agregan imaginariamente los montos de las disminuciones del activo que sean
consecuencia de los siguientes actos ejecutados, durante la vigencia del régimen,
sin autorización del otro cónyuge (Art. 1792-15 CC):
a. Donaciones irrevocables que no corresponden al cumplimiento proporcionado
de deberes morales o usos sociales.
b. Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidación en perjuicio del otro
cónyuge.
c. Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una
renta futura al cónyuge que ha incurrido en ellos.

2) Inventario valorado de los bienes que integran el patrimonio final (Art. 1792-16 CC):
cada cónyuge debe proporcionárselo al otro, dentro de los 3 meses siguientes al
término del régimen. El inventario será normalmente simple.

3) Avaluación del activo y pasivo del patrimonio final (Art. 1792-17 CC):

i) Forma: según su estado al momento de la terminación del régimen.

ii) Quién la practica: mismas reglas del patrimonio originario.

4) Sanción al cónyuge que oculta o distrae bienes o simula obligaciones con el fin de
disminuir los gananciales (Art. 1792-18 CC): se suma a su patrimonio final el doble
del valor de lo ocultado o simulado.

6. Situaciones que se siguen al existir diferencias entre el

patrimonio originario y el patrimonio final (Art. 1792-19 CC).

a) Que el patrimonio final de un cónyuge sea inferior al originario: sólo él soporta la

pérdida.
b) Que sólo uno de los cónyuges haya obtenido gananciales: el otro participa de la mitad.
c) Que ambos hayan logrado gananciales: se compensan hasta concurrencia de los de menor
valor y aquel que haya obtenido menores gananciales tiene derecho a que el otro le pague,
a título de participación, la mitad del excedente.
7. Del crédito de participación.

a) Concepto:

El crédito de participación en los gananciales es el que la ley otorga al cónyuge que a la

expiración del régimen de participación en los gananciales, ha obtenido gananciales por
un monto inferior a los del otro cónyuge, con el objeto de que este último le pague, en
dinero efectivo, a título de participación, la mitad del exceso.

b) Características:

1) Se origina al término del régimen (Art. 1792-20 CC). Su determinación resulta una
vez que se liquidan los gananciales, lo que se debe demandar en juicio sumario.
2) Durante la vigencia del régimen, es eventual. Por ello es incomerciable e irrenunciable
(Art. 1792-20 inc. 2º CC).
3) Es puro y simple (Art. 1792-21 CC): determinado el crédito, el cónyuge beneficiado
puede pedir el pago de inmediato. Excepción: si ello causa grave perjuicio al cónyuge
deudor o a los hijos comunes, el juez puede conceder plazo de hasta 1 año para el
pago.
4) Se paga en dinero, pero nada obsta a que los cónyuges acuerden lo contrario (Art.
1792-22 CC).
5) Goza de preferencia de cuarta clase (Art. 2481 N° 3 CC).
6) No constituye renta.

c) Prescripción de la acción para demandar el pago del crédito de participación: el Art. 1792-
26 CC establece que la acción para pedir la liquidación prescribe en 5 años contados
desde la extinción del régimen, pero no da normas sobre el plazo de la acción para cobrar
el crédito. En consecuencia, se aplican las reglas generales.

d) Bienes sobre los cuales se puede hacer efectivo el crédito (Art. 1792-24 CC): el cónyuge
acreedor debe perseguir primero el dinero del deudor. Si es insuficiente, los muebles, y en
subsidio los inmuebles.

e) Insuficiencia del cónyuge deudor (Art. 1792-24 inc. 2º CC): el acreedor puede perseguir
su crédito en los bienes donados entre vivos sin su consentimiento (acción de inoficiosa
donación) o enajenados en fraude de sus derechos (acción pauliana).

f) Los créditos de terceros, anteriores a la extinción del régimen, prefieren al crédito de

participación (Art. 1792-25 CC).

g) Relación entre el régimen de participación en los gananciales y los bienes familiares (Art.
1792-23 CC): para determinar los créditos, las atribuciones de derechos sobre bienes
familiares efectuadas a uno de los cónyuges deben ser valoradas prudencialmente por el
juez.
 8. Extinción del régimen de participación en los gananciales
(Art. 1792-27 CC).

a) Muerte de uno de los cónyuges.

b) Presunción de muerte de uno de los cónyuges (con el decreto de posesión provisoria,
salvo que no haya, caso en que será con el de posesión definitiva).
c) Declaración de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio (respecto de la nulidad,
sólo se extingue si el matrimonio era putativo; si no, no hubo régimen).
d) Separación judicial de los cónyuges (como el matrimonio se mantiene, es necesario un
régimen: separación de bienes).
e) Sentencia que declare la separación de bienes.
f) Pacto de separación de bienes.
g) Por disolución del matrimonio en el caso previsto por el numeral 5° del artículo 42 de la
Ley de Matrimonio Civil, contenida en el artículo primero de la ley N°19.947.

C. SEPARACIÓN DE BIENES.

1. Concepto.

Art. 152 CC. “Separación de bienes es la que se efectúa sin separación judicial, en
virtud de decreto de tribunal competente, por disposición de la ley o por convención de las
partes.”

Este régimen se caracteriza porque cada cónyuge tiene su propio patrimonio, que
administra con absoluta libertad (Art. 159 CC).

2. Clases de separación de bienes.

a) Legal:

1) Total4:

1. Matrimonios celebrados entre personas del mismo sexo, sin perjuicio de la

facultad de optar por el régimen de participación en los gananciales. (art.
135 inc.2) .

2. Personas casadas en el extranjero:

Se miran como separadas de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el

Registro de la Primera Sección de la Comuna de Santiago, y pacten sociedad
conyugal (si son personas de distinto sexo) o régimen de participación en los
gananciales (en cualquier caso) (Art. 135 inc. 2º CC).
Este es el único caso en que la sociedad conyugal puede comenzar con
posterioridad al matrimonio. Además, es excepcional en cuanto se trata de una

4
Además de estos dos casos, hay separación legal total en el caso del decreto de posesión provisoria.
 sociedad conyugal convenida. En esta situación, el régimen que se elija sólo opera
hacia el futuro.

En caso de matrimonios celebrados en el extranjero entre personas del mismo sexo,

sólo podrían pactar participación en los gananciales, si nada dicen el régimen será
separación total de bienes por defecto.

3. Sentencia de separación judicial:

Es un caso de separación legal porque, aunque hay una sentencia judicial, los
cónyuges han litigado sobre otra materia. Como el matrimonio subsiste, debe
existir un régimen matrimonial, que no puede ser otro que el de separación de
bienes (Art. 173 CC).

En este caso, aunque la ley no lo diga, se aplican los Arts. 161, 162 y 163 CC:
a. Los acreedores de la mujer sólo puede dirigirse sobre sus bienes. El marido
responde sólo cuando:
4. Se obliga como codeudor conjunto, solidario o subsidiario de la mujer.
5. Las obligaciones de la mujer ceden en su beneficio o de la familia común.
b. Los acreedores del marido sólo pueden dirigirse sobre los bienes de éste, con
las mismas excepciones.
c. Si la mujer confiere poder a su marido para que administre parte de sus bienes,
el marido es obligado como simple mandatario.
d. A los cónyuges se les da un curador para la administración de sus bienes en
todos los casos en que siendo solteros necesitarían de un curador, pero por
tratarse de separación total, no pueden ser curadores el uno del otro.

La separación legal de bienes es irrevocable, y no puede quedar sin efecto por

acuerdo de los cónyuges ni por resolución judicial (Art. 165 inc. 1º CC).

2) Parcial:

i) Patrimonio reservado de la mujer del Art. 150 CC.

ii) Separación legal parcial de Art. 166 CC:

Se refiere a los bienes que adquiere la mujer por haber aceptado una donación,
herencia o legado que se le hizo con la condición precisa de que no los administre
el marido. Respecto de ellos, la mujer se considera separada de bienes:
a. Tiene las mismas facultades que la separada judicialmente: administra con
independencia del marido..
b. Ambos cónyuges debe proveer a las necesidades de la familia común en
proporción a sus facultades.
 c. Los actos que la mujer celebre sólo dan acción sobre los bienes que componen
este patrimonio, sin que tenga responsabilidad el marido, a menos que:
1. Se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con la mujer.
2. Se haya beneficiado la familia común.
d. Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos bienes, a
menos que prueben que el contrato cedió en utilidad de la mujer o de la familia.
e. Estos bienes responden en caso de que la mujer realice un acto respecto de un
bien propio, autorizada por la justicia.
f. Si la mujer confiere al marido la administración de una parte de estos bienes,
responde como simple administrador.
g. Si la mujer es incapaz, se le da un curador para que administre, que puede ser el
marido.
h. Los frutos producidos por estos bienes y todo lo que con ellos adquiera
pertenece a la mujer, pero disuelta la sociedad conyugal, ingresan a los
gananciales, a menos que la mujer renuncie a los gananciales.

iii) En el caso del usufructo legal o derecho legal de goce que ejerce la mujer
casada en sociedad conyugal, sobre los bienes del hijo no emancipado.

b) Judicial:

1) Características:

i) Sólo puede demandarla la mujer.

ii) La facultad de pedirla es irrenunciable e imprescriptible (Art. 153 CC).
iii) Sólo opera por las causales taxativamente señaladas en la ley.
iv) Es siempre total.
v) Es irrevocable (Art. 165 CC).

2) Capacidad: si la mujer es menor de edad, requiere un curador especial (Art. 154 CC).

3) Causales:

i) Interdicción o larga ausencia del marido, si la mujer no quiere tomar sobre sí la

administración extraordinaria de la sociedad conyugal ni someterse a un curador
(Art. 1762 CC).
ii) Cónyuge condenado a pagar una pensión de alimentos al otro cónyuge o a los
hijos comunes, que ha sido apremiado dos veces (Art. 19 Ley 14.908). Este es el
único caso en que la puede pedir el marido.
iii) Insolvencia del marido (Art. 155 inc. 1º CC).
iv) Administración fraudulenta del marido (Art. 155 inc. 1º CC).
v) Mal estado de los negocios del marido, producto de especulaciones aventuradas o
de una administración errónea o descuidada (Art. 155 inc. 4º CC). Incluso se
puede pedir si existe riesgo inminente de ello (Art. 155 inc. final CC), pero el
marido puede oponerse a la separación prestando garantías que aseguren
suficientemente los intereses de la mujer.
 vi) Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones que le imponen los Arts.
131 y 134 CC (Art. 155 inc. 2º CC): fidelidad, socorro, ayuda mutua, protección
y respeto, y proveer a las necesidades de la familia común.
vii) Marido que incurre en alguna causal de separación judicial (Art. 155 inc. 2º CC).
viii) Ausencia injustificada del marido por más de un año (Art. 155 inc. 3º CC).
ix) Separación de hecho por un año o más (Art. 155 inc. 3º CC), sin importar los
motivos o quién tiene la responsabilidad en la separación.

4) Medidas precautorias en favor de la mujer: demandada la separación de bienes, el juez

puede, a petición de la mujer, tomar las providencias que estime conducentes a la
seguridad de sus intereses, mientras dure el juicio (Art. 156 CC).

5) Efectos:

Produce efectos sólo hacia el futuro, y debe inscribirse al margen de la inscripción

matrimonial para que afecte a terceros.

i) Produce la disolución de la sociedad conyugal o régimen de participación en los

gananciales.
ii) Cada cónyuge administra con plena independencia los bienes que tenía antes del
matrimonio y los que adquieran durante éste a cualquier título. Comprende lo
obtenido como producto de la liquidación del régimen.
iii) La mujer debe concurrir a proveer a las necesidades de la familia común en
proporción a sus facultades.
iv) Los acreedores de la mujer sólo tienen acción sobre sus bienes, no sobre los del
marido, salvo que:
1. Él se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con la mujer.
2. El acto le haya reportado un beneficio a él o a la familia común.
v) Si la mujer le da poder al marido para administrar una parte de sus bienes, se
obliga como simple mandatario.
vi) Si la mujer es incapaz, se le debe dar un curador, que no puede ser el marido.
vii) Una vez decretada la separación, es irrevocable.

c) Convencional:

1) Se puede acordar en 3 momentos:

i) En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio. En este caso,

la separación puede ser total o parcial.
ii) En las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto del matrimonio. En este
caso, sólo puede ser total.
iii) Durante el matrimonio, por el pacto del Art. 1723 CC pueden los cónyuges
mayores de edad pactar la separación total.

2) Efectos: los mismos que en la judicial, pero el marido puede ser curador de la mujer.
Además, en este caso los cónyuges pueden pactar la participación en los gananciales,
lo que no se puede hacer en la separación judicial.
 TÍTULO III. DE LOS BIENES FAMILIARES.

1. Fundamento de la institución.

Persigue asegurar a la familia un hogar físico estable donde sus integrantes puedan
desarrollar la vida con normalidad, aun después de disuelto el matrimonio.

La declaración de bien familiar presupone la existencia del matrimonio. Disuelto el

matrimonio, no se puede pedir que se declare un bien como familiar. Pero si vigente el
matrimonio, se declaró un bien como familiar, el hecho de que el matrimonio se extinga no
produce la desafectación de pleno derecho.

2. Ámbito de aplicación.

Los bienes familiares tienen cabida cualquiera sea el régimen matrimonial (Art. 141 inc.
1º CC). Sus normas son de orden público, por lo que la voluntad de los cónyuges no las puede
modificar o derogar (Art. 149 CC).

También tiene aplicación en caso de AUC, de acuerdo al art. 15 inc. Final de la Ley de
acuerdo de unión civil N°20.830.

3. Bienes que pueden ser declarados familiares.

a) Inmueble de propiedad de uno o de ambos cónyuges, que sirva de residencia principal a la

familia (Art. 141 CC).
b) Muebles que guarnecen el hogar (Art. 141 CC), entendidos en general por la doctrina
como aquellos señalados en el Art. 574 CC). Estos bienes pueden ser declarados como
familiares siempre que sean de propiedad de uno o ambos cónyuges, aunque la familia
tenga su hogar en un inmueble arrendado.
c) Derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades propietarias del inmueble que
sea residencia principal de la familia (Art. 146 CC).

4. Forma de constituir un bien como familiar.

a) Inmueble de propiedad de uno de los cónyuges:

La declaración la hace el juez, en procedimiento breve y sumario, con conocimiento de

causa, a petición de cualquiera de los cónyuges y con citación del otro (Art. 141 inc. 2º
CC). La acción la tiene exclusivamente el cónyuge no propietario; los hijos no son
titulares.

Constitución provisoria (Art. 141 inc. 3º CC): la sola presentación de la demanda

transforma provisoriamente en familiar el bien. En su primera resolución, el juez debe
disponer que esto se anote al margen de la inscripción respectiva, para que afecte a
terceros.
b) Muebles que guarnecen el hogar:

La ley no prevé el caso de que la declaración recaiga sólo sobre estos muebles. Se
concluye que debe hacerse igual que en el caso anterior, pero atendida la naturaleza de
estos bienes, no procede inscripción alguna.

c) Acciones y derechos del cónyuge en la sociedad propietaria del inmueble:

Se hace por declaración de cualquiera de los cónyuges contenida en escritura pública.

Debe anotarse al margen de la inscripción social respectiva (si la hay), si se trata de una
sociedad de personas, o inscribirse en el registro de accionistas, si es una S.A. (Art. 146
inc. 3º CC).

5. Efectos de la declaración de bien familiar.

No lo transforma en inembargable, sino que se producen los siguientes efectos:

a) Se limita la facultad de disposición del propietario.

b) Otorga al cónyuge en cuyo favor se hace la declaración, un beneficio de excusión.

6. Limitación a la facultad de disposición.

a) Inmueble que sirva de residencia a la familia o muebles que guarnecen el hogar:

No se pueden enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, ni

celebrar contratos de arrendamiento, comodato o cualquiera que conceda derechos
personales de uso o goce sobre ellos, sino con la autorización del cónyuge no propietario
(Art. 142 inc. 1º CC).

b) Acciones o derechos sobre la sociedad propietaria:

Se requiere la voluntad de ambos cónyuges para realizar cualquier acto como socio o
accionista, que tenga relación con el bien familiar (Art. 146 inc. 2º CC). Además, no
puede disponer de los derechos o acciones en la sociedad sino con autorización del otro
cónyuge.

7. Autorización del cónyuge no propietario.

a) Forma como se presta:

Debe ser específica y otorgada por escrito, o por escritura pública si el acto requiere esa
solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo.
Puede prestarse por mandato especial y solemne (Art. 142 inc. 2º CC).

b) Autorización judicial subsidiaria:

 La voluntad del cónyuge puede ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa
que no se funde en el interés de la familia (Art. 144 CC). Esta disposición se refiere sólo
al Art. 142 CC (bienes inmuebles y muebles), no al Art. 146 CC (derechos y acciones).

8. Sanción para el caso de que se realicen estos actos sin la autorización del cónyuge.

La sanción es la nulidad relativa; el titular es el cónyuge no propietario (Art. 143 inc. 1º

CC).

En cuanto a los terceros adquirentes del bien familiar, se los considera de mala fe para
efectos de las obligaciones restitutorias que la declaración de nulidad origine (Art. 143 inc. 2º
CC). Esta es una presunción de derecho que rige sólo para los inmuebles, porque respecto de los
muebles no hay inscripción.

9. Derechos de usufructo, uso o habitación constituidos judicialmente sobre un bien

familiar.

Durante el matrimonio, el juez puede constituir estos derechos a favor del cónyuge no
propietario, teniendo en cuenta en su constitución y duración, el interés de los hijos y las fuerzas
patrimoniales de los cónyuges (Art. 147 CC).

a) El título de estos derechos reales lo constituye la resolución judicial, que debe inscribirse
en el registro de Hipotecas y Gravámenes.
b) La sentencia debe determinar plazo de término.
c) La sentencia puede establecer otras obligaciones y modalidades si así parece equitativo.
d) Estos gravámenes no pueden afectar los derechos de los acreedores que el cónyuge
propietario tenía a la fecha de su constitución.
e) No aprovechan a los acreedores del cónyuge en cuyo favor se constituyen estos derechos,
es decir, son inembargables y los acreedores no pueden subrogarse en su ejercicio.

Estos gravámenes no son propiamente una obligación alimenticia, pero tienen una
naturaleza alimenticia, porque el juez debe considerar las fuerzas patrimoniales al determinarlo, y
los acreedores del cónyuge beneficiado no los puede embargar.

10. Beneficio de excusión en favor del cónyuge beneficiado con la declaración de bien
familiar.

Este cónyuge puede exigir que antes de proceder contra los bienes familiares, se persiga el
crédito en otros bienes del deudor (Art. 148 CC). Para que pueda plantear este beneficio, se le
debe notificar el mandamiento de ejecución.

11. Desafectación del bien familiar.

a) Acuerdo de los cónyuges (Art. 145 inc. 1º CC): Si se trata de un inmueble, debe constar
por escritura pública y anotarse al margen de la inscripción respectiva. No se dice nada
respecto de las acciones y derechos.
 b) Resolución judicial recaída en juicio seguido por el cónyuge propietario en contra del no
propietario, fundado en que el bien no está destinado a los fines que indica el Art. 141 CC
(Art. 145 inc. 2º CC).

c) Resolución judicial cuando el matrimonio ha sido declarado nulo, o ha terminado por la

muerte de alguno de los cónyuges o por divorcio (Art. 145 inc. 3º CC).

d) Enajenación voluntaria o forzada del bien familiar.

ACUERDO DE UNIÓN CIVIL. LEY N° 20.830

Este “Acuerdo de Unión Civil” se incorporó́ a nuestra legislación de Derecho de Familia por la
Ley N° 20.830, publicada en el Diario Oficial de fecha 21 de abril de 2015, vigente seis meses
después (artículo primero transitorio).

1. CONCEPTO.

El acuerdo de unión civil es un contrato celebrado entre dos personas que comparten un hogar,
con el propósito de regular los efectos jurídicos derivados de su vida afectiva en común de
carácter estable y permanente. (art. 1).

2. CARACTERÍSTICAS.

3. Es un contrato, de contenido tanto patrimonial como extrapatrimonial.

4. Es solemne, debe celebrarse ante un Oficial del Registro Civil
(cualquiera).
5. Contrato bilateral, ambas se obligan a solventar los gastos de la
convivencia, y a la obligación eventual de compensación económica.
6. Es oneroso
7. Es principal
8. No puede sujetarse a modalidad
9. Los convivientes civiles son considerados parientes entre ellos.
10. Intuito Personae.

3. REQUISITOS.

3.1. DE EXISTENCIA

i) Consentimiento de los contrayentes

ii) Presencia del Oficial del RC
iii) Que, al momento de celebrar el contrato, los contrayentes compartan un hogar
(discutido).
 3.2. DE VALIDEZ

a. Mayoría de edad y libre administración de sus bienes. Excepción. - El

disipador que se halle en interdicción podrá celebrar por sí mismo este
acuerdo.
b. Consentimiento libre y espontáneo en su celebración. No debe haber error o
fuerza.
c. Los contrayentes no deben estar afectados por un impedimento de parentesco
d. Los contrayentes no deben estar ligados por un vínculo matrimonial no
disuelto o por un acuerdo de unión civil vigente.
e. No debe afectar a los contrayentes, ninguna otra incapacidad prevista para
celebrar contrato de matrimonio.

4. FORMALIDADES

→ Deben manifestar (pedir hora) ante cualquier Oficial del Registro Civil.
→ En el acto, el Oficial del Registro Civil debe exigir a los contrayentes que cumplan con
los requisitos correspondientes (8° y 9° del Reglamento)
→ Se determina por los contrayentes si pactan régimen de comunidad o en su defecto aplica
separación total de bienes.
→ Se levantará acta de lo obrado y se procederá a su lectura. Firma del acta por el oficial y
los contrayentes.
→ Se entrega una libreta de acuerdo de unión civil a los contrayentes y el Oficial remitirá el
acta al Registro Especial para proceder a su inscripción.

5. EFECTOS DEL AUC

a. Genera el estado civil de Cconviviente Civil

b. Son considerados parientes entre ellos
c. Se origina entre uno de los convivientes civiles y los consanguíneos de la persona con la
que está unida por un AUC parentesco por afinidad, mientras el acuerdo de vigente.
d. Se deben ayuda mutua.
e. Están obligados a solventar los gastos generados por su vida en común, según sus
facultades económicas y el régimen patrimonial que exista entre ellos.
f. Los contrayentes conservarán la propiedad, goce y administración de los bienes
adquiridos antes de la celebración del contrato y de los que adquieran durante la vigencia
de éste, salvo que pacten expresamente otra modalidad de repartir sus bienes en el mismo
acuerdo.
g. Los convivientes civiles que hayan celebrado el acuerdo o contrato de unión civil
equivalente en territorio extranjero lo podrán inscribir en Chile y se considerarán
separados de bienes, a menos que al momento de la inscripción pacten someterse a la
aludida comunidad, dejándose constancia de ello en dicha inscripción.
 6. TÉRMINO DEL ACUERDO DE UNIÓN CIVIL

1. Muerte natural de uno de los convivientes civiles

2. Muerte presunta
3. Por el matrimonio de los convivientes civiles entre sí.
4. Por el mutuo acuerdo de los convivientes civiles, que deberá constar por escritura pública
o acta otorgada ante Oficial del Registro Civil.
5. Por voluntad unilateral de uno de los convivientes civiles, que deberá constar por escritura
pública o acta otorgada ante Oficial del Registro Civil. Debe notificarse al otro
conviviente civil, mediante gestión voluntaria ante los tribunales de familia.
6. Por declaración de nulidad (menor de edad, incapaz absoluto, privado de la razón,
trastorno o anomalía psíquica o careciendo de suficiente juicio y discernimiento, falta de
consentimiento libre y espontáneo, vínculo matrimonial no disuelto o AUC vigente).

SEMEJANZAS MATRIMONIO ACUERDO DE UNIÓN

CIVIL
CONTRATO SOLEMNE
Entre 2 personas
Contrato Puro y simple
Intuito Personae
Originan un estado civil
Rigen los mismos impedimentos de parentesco
Deber de ayuda mutua
Ambos permiten la institución de bienes familiares
Ambos otorgan derechos hereditarios en la sucesión del cónyuge o conviviente civil fallecido
Ambos posibilitan que rija una presunción de paternidad
Ambos otorgan Derecho a demandar compensación económica.
Ambos se consideran víctimas de acuerdo al art. 108 del CPP

DIFERENCIAS MATRIMONIO ACUERDO DE UNIÓN

CIVIL
Concepto Art. 102 CC. “El Art. 1 Ley N° 20.830: “El
matrimonio es un contrato acuerdo de unión civil es un
solemne por el cual un dos contrato celebrado entre dos
personas se unen actual e personas que comparten un
indisolublemente, y por toda hogar, con el propósito de
la vida, con el fin de vivir regular los efectos jurídicos
juntos, de procrear, y de derivados de su vida afectiva
auxiliarse mutuamente.” en común de carácter estable y
permanente.”

Estado Civil Casado Conviviente Civil

Formalidades Requiere formalidades previas No lo exige. Sólo Oficial del
de la manifestación e RC y posterior inscripción en
información. un Registro Especial.
Parentesco ENTRE CÓNYUGE NO SON SI SON PARIENTES
PARIENTES.
El parentesco por afinidad con El parentesco por afinidad se
los consanguíneos del otro extingue cuando expira el
cónyuge subsiste después del AUC.
término del matrimonio.
Resciliación No admite resciliación Permite el término de mutuo
acuerdo.
Extinción por voluntad No admite Si admite
unilateral
Régimen Patrimonial Sociedad conyugal Comunidad
Separación total de bienes Separación total de bienes.
Participación en los
gananciales
Suspensión de la Siempre entre cónyuges No opera la suspensión
prescripción
Expiración por muerte Adquiere la calidad de viudo Adquiere la calidad que tenía
antes de celebrar el contrato.
Deberes Además de ayuda mutua Sólo el de ayuda mutua
también origina los deberes de
fidelidad o de guardarse fe,
protección y respecto
reciproco, cohabitación.
 DERECHO DE FAMILIA. TOMO II.
René Ramos Pazos
Actualizado por Academia Derecho Chile
2023

FILIACIÓN.

1. Concepto.

Filiación: Relación de descendencia entre dos personas, una de la cuales es padre o madre
(progenitor) de la otra.

El fundamento de toda filiación es el vínculo de sangre existente entre el padre y el hijo,

proveniente de las relaciones sexuales de los padres. Excepción:

1. Filiación adoptiva.
2. En el caso en que se determine una relación de filiación respecto de un
segundo padre o de una segunda madre.

Este segundo progenitor, del mismo sexo, no tiene como fundamento de la filiación de su hijo o
hija una relación sanguínea, sino que se funda en el reconocimiento hecho por el segundo padre o
por la segunda madre o en una sentencia que declara la adopción.

De ahí́ que el art. 34 del Código Civil, refiriéndose a los progenitores del hijo o de la hija,
exprese: “Los padres y las madres de una persona son sus progenitores, respecto de los cuales se
ha determinado una relación de filiación. Se entenderán como tales a su madre y/o padre, sus dos
madres, o sus dos padres. / Las leyes u otras disposiciones que hagan referencia a las expresiones
padre y madre, o bien padre o madre, u otras semejantes, se entenderán aplicables a todos los
progenitores, sin distinción de sexo, identidad de género u orientación sexual, salvo que por el
contexto o por disposición expresa se deba entender lo contrario”.

El tenor de este precepto fue fijado por la Ley No 21.400, que “Modifica diversos cuerpos legales
para regular, en igualdad de condiciones, el matrimonio entre personas del mismo sexo”,
publicada en el Diario Oficial el 10 de diciembre de 2021, con vigencia a partir del 11 de marzo
de 2022.

2. Ideas centrales de las reformas introducidas por la Ley 19.585.

a) Derecho de toda persona a conocer sus orígenes (derecho a la identidad): toda persona
tiene derecho a saber quiénes son sus padres. Para ello, la ley asegura una amplia
investigación de la paternidad y maternidad.

b) Trato igualitario a todos los hijos: todos los hijos tienen los mismos derechos, con lo que
se cumple el mandato del Art. 1º inc. 1º CPol.
 c) Prioridad del interés del hijo: Art. 222 inc. 2º CC. “La preocupación fundamental de los
padres es el interés superior del hijo, para lo cual procurarán su mayor realización
espiritual y material posible, y lo guiarán en el ejercicio de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolución de sus facultades.”

3. Ideas centrales de las reformas introducidas por la Ley 21.400

a) El concepto padre y madre es reemplazado por el de progenitores y cualquier norma que

diga padre o madre se entenderá que se refiere al progenitor.
b) Respecto a la filiación, se establece que una persona puede tener dos progenitores, sean
dos padres, dos madres o un padre y una madre.

4. Clases de filiación.

a) Filiación por naturaleza (Art. 179 inc. 1º CC):

1) Filiación determinada:
i) Matrimonial.
ii) No matrimonial.
iii) Por fecundación mediante aplicación de técnicas de reproducción asistida. Art. 182
CC. “La filiación del hijo que nazca por la aplicación de técnicas de reproducción
humana asistida, quedará determinada respecto de las dos personas que se hayan
sometido a ellas.
No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla precedente, ni
reclamarse una distinta.”

2) Filiación no determinada.

b) Filiación adoptiva (Art. 179 inc. 2º CC): se rigen por la ley respectiva. Actualmente, esa
ley es la 19.620. Pero los adoptantes y adoptados anteriores de esa ley siguen sujetos a la
ley conforme a la cual se realizó la adopción (Ley 7.613 o Ley 18.703). Fuera de estos
casos, no existe propiamente filiación adoptiva, porque de acuerdo al Art. 37 Ley 19.620,
la adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo, extinguiendo los vínculos de
filiación de origen.

5. Efectos de la filiación.

Art. 181 inc. 1º CC. “La filiación produce efectos civiles cuando queda legalmente
determinada, pero éstos se retrotraen a la época de la concepción del hijo.”
En consecuencia, la determinación de la filiación es declarativa.
 DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN.

6. a) Determinación de la maternidad.

De acuerdo al Art. 183 CC, hay 3 formas de determinar la maternidad:

a) Por el parto:

Art. 183 inc. 1º CC. “La maternidad queda determinada legalmente por el parto, cuando el
nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las
partidas del Registro Civil.”

b) Por el reconocimiento de la madre.

c) Por sentencia judicial firme recaída en un juicio de filiación.

En estos dos casos se aplican las mismas reglas que para la determinación de la
paternidad.

7. b) Determinación de la filiación matrimonial.

Se produce en los siguientes casos (Art. 180 y 185 CC):

a) Cuando al tiempo de la concepción o del nacimiento del hijo exista matrimonio entre los
progenitores.
b) Cuando con posterioridad al nacimiento del hijo, los progenitores contraen matrimonio
entre sí, siempre que a la fecha del matrimonio la filiación haya estado previamente
determinadas por los medios que el CC establece.
c) Cuando los progenitores han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o durante su
vigencia, en el caso de que no haya estado determinada previamente la filiación.
d) Cuando una sentencia judicial dictada en juicio de filiación así lo establezca, en el caso de
que los padres contraigan matrimonio pero no reconozcan al hijo.

Presunción de paternidad (Art. 184 CC):

Tratándose de cónyuges de distinto sexo, se presumen hijos del marido los nacidos
después de la celebración del matrimonio y dentro de los 300 días siguientes a su disolución o a
la separación judicial de los cónyuges.
Sin embargo, la presunción no rige respecto de los hijos nacidos dentro de los 180 días
siguientes al matrimonio, si el marido se casó sin saber que la mujer estaba embarazada y
desconoce judicialmente su paternidad.
Excepcionalmente, rige la presunción para los hijos nacidos después de los 300 días
siguientes a la disolución o separación, por el hecho de consignarse como padre el nombre del
marido, a petición de ambos cónyuges, en la inscripción de nacimiento del hijo. Esto implica un
reconocimiento.

¿Qué sucede en caso de matrimonios sucesivos? Si la mujer contrae sucesivamente dos

matrimonios y da a luz a un niño después de celebrado el segundo, se presumirá hijo del actual
marido, cualquiera que sea el plazo que haya transcurrido desde la disolución del primer
matrimonio, sin perjuicio del derecho del actual marido para desconocer esta paternidad en caso
que haya nacido dentro de los primero 180 días siguientes del matrimonio y desconocía que la
mujer estaba embarazada.
Desconocida la paternidad, se presumirá padre al marido del antecedente matrimonio, siempre
que el niño haya nacido dentro de los trescientos días siguientes a su disolución.

En todo caso, la paternidad así determinada o desconocida puede ser impugnada o

reclamada mediante las acciones de filiación.

8. c) Determinación de la filiación no matrimonial.

Hay dos formas (Art. 186 CC):

a) Reconocimiento voluntario de uno de los progenitores, o de ambos.
b) Reconocimiento forzado mediante sentencia judicial recaída en un juicio de filiación.

9. Reconocimiento voluntario.

Se puede reconocer a cualquier clase de hijos: mayores, menores, vivos, muertos, etc.
Pueden ser reconocidos desde el momento mismo de la concepción.
En cuanto a la capacidad para reconocer, los menores adultos pueden hacerlo por sí solos,
sin necesidad de autorización o representación (Art. 262 CC).

10. Clases de reconocimiento.

a) Expreso:

1) Espontáneo (Art. 187 CC):

Se hace mediante una declaración formulada con ese determinado objeto por alguno de
sus progenitores o ambos, según los casos:
i) Ante el oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo
o en el acto del matrimonio de los progenitores.
ii) En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil.
iii) En escritura pública.
iv) En un acto testamentario.
Si se trata de un acto entre vivos puede hacerse por mandatarios (Art. 190 CC). El
mandato debe ser solemne (escritura pública) y especial. Ello no es posible si se trata
de un acto testamentario, porque la facultad de testar es indelegable (Art. 1004 CC).

2) Provocado (Art. 188 inc. 2º CC) DEROGADO!!:

Confesión de paternidad o maternidad prestada bajo juramento por el supuesto padre o

madre que sea citado a la presencia judicial con tal objeto.
 Requisitos de la citación:
i) Debe hacerla el hijo, y si es incapaz, su representante legal o quien lo tenga a su
cuidado.
ii) Sólo puede ejercerse una vez con relación a la misma persona, a menos que ésta
no concurra a la audiencia.
iii) Debe indicar el objeto con que se hace (1ª garantía del citado).

Actitudes que puede asumir el citado:

i) Comparecer y reconocer al hijo: el hijo queda reconocido y termina la gestión. El
tribunal debe remitir copia auténtica del acta de la audiencia al Registro Civil para
que éste subinscriba el reconocimiento al margen de la inscripción de nacimiento
(para su oponibilidad; no es solemnidad).
ii) Comparecer y no reconocer al hijo: termina la gestión y no se le puede volver a
citar (2ª garantía del citado).
iii) No comparecer: se puede solicitar una nueva citación dentro de los 3 meses
siguientes, plazo fatal y extintivo (3ª garantía del citado, Art. 188 inc. 3º CC).

El citado debe concurrir a la audiencia en forma personal.

Si la citación se hace de mala fe o para lesionar la honra del citado, el solicitante debe
indemnizar los perjuicios (4ª garantía del citado). Se actúa de mala fe cuando quien
hace la citación sabe que no hay posibilidad de que el citado pueda ser su padre o
madre.
Es competente para esta gestión el mismo juez que lo sea para conocer de la demanda
de alimentos que el hijo pueda intentar contra el padre.

b) Tácito o presunto (Art. 188 inc. 1º CC): hecho de consignarse el nombre de alguno de los
progenitores, a petición de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripción
de nacimiento, es suficiente reconocimiento de la filiación. Debe quedar claro que debe
tratarse de una manifestación de voluntad de quien reconoce, por lo tanto no es posible
que se consigne el nombre de uno a petición del otro.
Este reconocimiento también se puede hacer por mandatarios (aunque la ley no lo dice),
pero es necesario también que el mandato sea solemne y especial.

11. Límites al reconocimiento.

No produce efectos el reconocimiento de un hijo que tiene legalmente determinada una

filiación distinta. Quien pretende ser el progenitor debe ejercer simultáneamente las acciones de
impugnación y de reclamación.

12. Características del reconocimiento.

a) Unilateral: se perfecciona por la sola voluntad del progenitor que reconoce; no requiere
aceptación del reconocido. Por lo mismo, éste puede repudiar el reconocimiento.
b) Solemne: debe manifestarse la voluntad por los modos señalados en los Arts. 187 y 188
CC.
 c) Irrevocable: aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario
posterior (Art. 189 inc. 2º CC).
d) No puede sujetarse a modalidades (Art. 189 inc. 2º CC).

13. Repudiación del reconocimiento.

El hijo puede repudiar el reconocimiento de que ha sido objeto (Art. 191 CC). Esto sólo es
efectivo respecto del reconocimiento voluntario espontáneo.

a) Personas que pueden repudiar (Arts. 191 y 193 CC):

1) Hijo mayor al momento del reconocimiento: sólo él puede repudiar. Plazo: 1 año
desde que supo del reconocimiento.
2) Hijo menor: sólo él puede repudiar. Plazo: 1 año desde que, llegado a la mayor edad,
supo del reconocimiento.
3) Hijo mayor interdicto por demencia o sordomudez: curador, previa autorización
judicial.
4) Hijo interdicto por disipación: personalmente.
5) Hijo muerto o que falleció antes de llegar a la mayoría de edad: sus herederos. Plazo:
1 año, contado desde el reconocimiento o desde la muerte, respectivamente.
6) Hijo mayor que fallece antes de expirar el término para repudiar: sus herederos, por el
tiempo que falte para completar el plazo.

b) Características de la repudiación:

1) Unilateral.
2) Solemne: escritura pública. Para que sea oponible a terceros, debe subinscribirse al
margen de la inscripción de nacimiento (Art. 191 inc. 4º CC).
3) Irrevocable (Art. 191 inc. final CC).

c) No se puede repudiar si se aceptó el reconocimiento (Art. 192 CC):

1) Aceptación expresa: se toma el título de hijo en instrumento público o privado, o en

acto de tramitación judicial.
2) Aceptación tácita: realización de un acto que supone necesariamente la calidad de
hijo.

d) Efectos de la repudiación:

1) Priva retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que benefician

exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no altera los derechos ya adquiridos
por los padres o terceros, ni afecta a los actos celebrados ejecutados antes de la
subinscripción correspondiente. Esto último no debe extenderse al derecho hereditario
que podría invocar el padre en la sucesión del hijo que reconoce (Art. 191 inc. 5º CC).
2) Impide que se determine legalmente la filiación cuando se trata de los
reconocimientos que dan lugar a la filiación matrimonial de los nacidos antes del
matrimonio de los padres (Art. 194 CC).
 ACCIONES DE FILIACIÓN.

1. Tipos de acciones.

a) Acciones de reclamación de filiación.

b) Acciones de impugnación de filiación.
c) Acción de desconocimiento de paternidad.

2. Principios.

a) Libre investigación de la paternidad y maternidad.

b) Las acciones de filiación son declarativas de derechos, no constitutivas.
c) Las acciones de filiación sólo las puede ejercitar el propio interesado (hijo, padre o
madre) y son intransmisibles.
d) Presupuesto para la admisibilidad de la demanda: acompañar antecedentes serios, que
representen un principio de prueba de los hechos en que se funda. DEROGADO!
e) Medidas protectoras para el hijo durante el juicio.
f) Amplia admisibilidad probatoria, aceptándose pruebas biológicas.

3. A) Acciones de reclamación de filiación.

Son aquellas que la ley otorga al hijo en contra de sus progenitores, o a éstos en contra de
aquel, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra.

a) Acciones de reclamación de filiación matrimonial.

Pueden entablarla (Art. 204 CC):

1) El hijo: debe demandar conjuntamente a ambos progenitores, porque no se puede
reconocer filiación matrimonial de uno solo.
2) Los progenitores: Si es ejercido por uno de sus progenitores, el otro debe intervenir
forzosamente en el juicio, bajo pena de nulidad. El resultado del juicio los va a afectar
a ambos, por lo que es necesario emplazarlos a los dos. Basta con el emplazamiento;
no es necesario que efectúe gestiones.

b) Acciones de reclamación de filiación no matrimonial.

Pueden entablarla (Art. 205 CC):

1) El hijo: personalmente o representado, en contra de alguno de sus progenitores.
2) Cualquiera de los progenitores: cuando el hijo tenga determinada una filiación
diferente, debe entablarse la acción de reclamación conjuntamente con la de
impugnación (Art. 208 CC), y deben ser parte el hijo y las personas respecto de las
cuales existe filiación. Si el hijo no tiene filiación determinada, no procede la acción,
porque puede ser reconocido.

❖ Hijo que muere siendo incapaz: la acción de reclamación la pueden ejercer sus herederos,
dentro del plazo de 3 años desde la muerte. Si el hijo muere antes de 3 años desde que
 alcanzó la capacidad, los herederos tienen la acción por lo que falte. Si los herederos son
incapaces, el plazo se cuenta desde que alcanzan la capacidad (Art. 207 CC).

❖ Hijo póstumo o progenitor que muere dentro de los 180 días siguientes al parto: la acción
de reclamación puede dirigirse en contra de los herederos de este, dentro del plazo de 3
años desde la muerte. Si el hijo es incapaz, el plazo se cuenta desde que alcanza la
capacidad (Art. 206 CC).

4. Características de la acción de reclamación.

a) Imprescriptible e irrenunciable, pero sus efectos patrimoniales se rigen por las reglas
generales (Art. 195 inc. 2º CC).
b) Personalísima: no se puede ceder ni transmitir, salvo en el caso del hijo que muere siendo
incapaz.
c) Se tramita en un juicio ordinario de filiación ante el juez de familia.

5. Prueba en los juicios de reclamación de filiación.

a) La regla es que la paternidad o maternidad se puede establecer mediante toda clase de

pruebas, decretadas de oficio o a petición de parte. Pero la prueba de testigos no es
suficiente por sí sola, y en cuanto a las presunciones, deben ser graves, precisas y
concordantes (Art. 198 CC). Se debe admitir todo medio que el juez estime idóneo,
aunque no esté legalmente reconocido.

b) La ley admite las pruebas periciales de carácter biológico. Deben practicarse por el SML
o por laboratorios idóneos designados por el juez. Las partes siempre, y por una sola vez,
tienen derecho a solicitar un nuevo informe pericial (Art. 199 inc. 1º CC). La negativa
injustificada de una de las partes a someterse al peritaje biológico hará presumir
legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, según corresponda. Se
entenderá que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no concurre a la
realización del examen.

c) La prueba más importante la constituye la posesión notoria de la calidad de hijo (Art. 200
CC). Consiste en que el padre o madre lo traten como hijo, proveyendo a su educación y
establecimiento de modo competente, y presentándolo en ese carácter a sus deudos y
amigos; y que éstos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y
reconocido como tal (trato, nombre y fama). Requisitos:
1) Debe haber durado a los menos 5 años continuos.
2) Los hechos que la constituyen deben probarse por un conjunto de testimonios y
antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de modo irrefragable.
La posesión notoria prefiere a las pruebas periciales en caso de contradicción, salvo que
hay graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo (Art. 201 CC).

d) El concubinato de los padres sirve de base para una presunción judicial de paternidad:
hijo que tiene filiación determinada respecto de su madre y prueba que ésta vivió en
concubinato con el supuesto padre durante la época en que ha podido producirse la
 concepción (Art. 210 CC). Si el supuesto padre prueba que la madre cohabitó con otro
durante esa época, la demanda no se deshecha, pero debe emplazarse a este otro para
poder dictar sentencia (no hay claridad acerca del objeto de este emplazamiento).

6. Límites a la interposición de demandas de reclamación de filiación.

a) Exigencia de que se acompañen antecedentes que hagan plausible la demanda.

DEROGADO!
b) Responsabilidad por acción de mala fe o con el objeto de lesionar la honra del demandado
(Art. 197 inc. 2º CC): debe indemnizar al afectado.

7. Sanción al padre o madre que se opone a la determinación de la filiación (Art. 203

CC).

Si la filiación se determina judicialmente contra la oposición de uno de los padres, queda

privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que la ley le confiere respecto
de la persona y bienes del hijo. Pero mantiene todas las obligaciones legales cuyo cumplimiento
vaya en beneficio del hijo o sus descendientes.
Sin embargo, el hijo mayor puede restablecerlos en sus derechos, por escritura pública o
testamento.

8. Alimentos provisionales (Art. 209 CC).

El juez pude decretar alimentos provisionales, reclamada la filiación, en los términos del
Art. 327 CC, es decir, en base a petición fundada y con cargo a restituirlos si la sentencia es
absolutoria.

9. La sentencia que acoge la acción de reclamación es declarativa.

Art. 181 incs. 1º y 2º CC. “La filiación produce efectos civiles cuando queda legalmente
determinada, pero éstos se retrotraen a la época de la concepción del hijo.
No obstante, subsistirán los derechos adquiridos y las obligaciones contraídas antes de su
determinación, pero el hijo concurrirá en las sucesiones abiertas con anterioridad a la
determinación de su filiación, cuando sea llamado en su calidad de tal.”

10. B) Acciones de impugnación de filiación.

Tienen por objeto dejar sin efecto la filiación generada por una determinada paternidad o
maternidad, por no ser efectivos los hechos en que se funda.

No cabe la impugnación de la filiación determinada por sentencia firme (Art. 220 CC), lo
que se aplica respecto del hijo y los padres que intervinieron en el pleito. Pero esto no obsta a que
un tercero pueda demandar la filiación entablando conjuntamente las acciones de impugnación y
reclamación (Art. 320 CC).

11. Casos de impugnación.

a) Impugnación de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio.

1) 2 situaciones:

i) Hijo concebido antes del matrimonio y nacido durante él: el hijo que nace dentro
de los primeros 180 días del matrimonio se presume concebido antes de él (Art. 76
CC), y si el marido no tuvo conocimiento del embarazo, puede desconocer
judicialmente la paternidad (Art. 184 CC). Esto es propiamente una acción de
desconocimiento, pero se rige por los plazos y formas de las acciones de
impugnación.

ii) Hijo concebido durante el matrimonio: esta sí es una impugnación.

2) Personas que pueden impugnar la paternidad:

i) Marido (Art. 212 CC):

El plazo dependerá de si los cónyuges viven juntos o no:

a. Regla general: 180 días siguientes al día en que tuvo conocimiento del parto.
b. Si el marido prueba que a la época del parto estaban separados de hecho: 1 año
desde la misma fecha.
❖ Presunciones sobre la fecha en que el marido supo del parto (simplemente
legales):
1. Si reside en el lugar de nacimiento del hijo: se presume que lo supo
inmediatamente, a menos que la mujer haya ocultado el parto.
2. Si al tiempo del nacimiento estaba ausente: se presume que lo supo
inmediatamente después de su vuelta, salvo que haya ocultación.

ii) Herederos del marido o cualquier persona a la que la pretendida paternidad le

produce perjuicio (Art. 213 CC):

Mientras el marido vive, sólo él puede impugnar la paternidad. Pero si fallece antes de
tomar conocimiento del parto o mientras está corriendo el plazo para impugnar, la
acción pasa a los herederos y a las personas a las cuales la paternidad le causa
perjuicio, por la totalidad o el resto del plazo, según el caso.

iii) El hijo (Art. 214 CC):

Si impugna el representante legal, el plazo es de 1 año desde el nacimiento; si

impugna el hijo, el plazo de 1 año se cuenta desde que adquiere plena capacidad.

b) Impugnación de la paternidad determinada por reconocimiento.

En este caso, el padre no es titular de la acción de impugnación, pero puede impetrar la

nulidad del reconocimiento por vicios de la voluntad. Esta acción prescribe en 1 año
contado desde la fecha del otorgamiento, o en caso de fuerza, desde que cesa (Art. 202
CC).
 Pueden entablar la acción de impugnación (Art. 216 CC):

1) El hijo reconocido por su padre:

El plazo es de 2 años desde que el hijo supo del reconocimiento. Si el hijo es incapaz,
puede impugnar el representante legal.
Si muere desconociendo el reconocimiento o antes de que expire el plazo para
impugnar, la acción corresponde a sus herederos por el mismo plazo o por lo que falte,
respectivamente, desde la muerte del hijo.
En el caso de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres, el plazo se cuenta
desde que el hijo supo del matrimonio o reconocimiento.

2) Toda persona que pruebe interés actual en la impugnación:

El plazo es de 1 año contado desde que tuvo ese interés y pudo hacer valer su derecho.
El interés debe ser patrimonial.

c) Impugnación de la maternidad.

1) Puede impugnarse atacando los hechos en que se funda (Art. 217 CC):

i) La existencia del parto (falso parto).

ii) Que el hijo sea producto de ese parto (suplantación del hijo).

2) Pueden entablar la acción (Art. 217 y 218 CC):

i) El marido de la supuesta madre. Plazo: 1 año desde el nacimiento del hijo.

ii) La madre supuesta. Plazo: 1 año desde el nacimiento del hijo.
iii) Los verdaderos padre o madre. No hay plazo, porque se entabla conjuntamente la
reclamación.
iv) El verdadero hijo, o el que pasa por tal si se reclama conjuntamente la determinación
de la filiación auténtica. Si no la entabla conjuntamente con la reclamación, el plazo
es de 1 año desde que alcanza la plena capacidad.
v) Toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus
derechos sobre la sucesión de los supuestos padre o madre, siempre que no exista
posesión notoria. Plazo: 1 año desde el fallecimiento de éstos.

Si sale a la luz algún hecho incompatible con la maternidad putativa, puede subsistir o
revivir la acción respectiva por 1 año desde la revelación del hecho.

3) Sanción a los que intervengan en la suplantación del parto (Art. 219 CC): no les
aprovecha en modo alguno el descubrimiento del fraude, ni aun para ejercer sobre el hijo
los derechos de patria potestad, o para exigirle alimentos o sucederle.

12. Juicios de impugnación.

 Se tramitan ante los tribunales de familia.

13. Situación especial del hijo concebido mediante técnicas de reproducción asistida.

No cabe la impugnación de la filiación, ni la reclamación de una filiación diferente.

14. Subinscripción de la sentencia que acoge acciones de reclamación o de impugnación.

Deben subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo (Art. 221 CC).
Este es un requisito de oponibilidad.

EFECTOS DE LA FILIACIÓN.

1. Autoridad paterna.

Autoridad paterna: conjunto de derechos y obligaciones de contenido eminentemente

moral, existente entre padres e hijos.

Hay que distinguir:

a) Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes.

1) Deber de respeto y obediencia a los padres (Art. 222 CC).

2) Deber de cuidado (Art. 223 CC): el hijo queda siempre obligado a cuidar de sus
padres en todas las circunstancias de la vida en que necesiten de su auxilio. Lo mismo
ocurre con los demás ascendientes, en caso de inexistencia o insuficiencia de los
inmediatos descendientes.

b) Derechos-deberes de los padres para con los hijos.

Para comprenderlos, es necesario tener en cuenta el interés superior del hijo (Art. 222 inc.
2º CC).

1) Derecho-deber de cuidado de los hijos.

Este se basará en el principio de corresponsabilidad, en virtud del cual ambos padres, vivan
juntos o separados, participarán en forma activa, equitativa y permanente en la crianza y
educación de sus hijos.

i) Hijos de filiación matrimonial: el cuidado personal corresponde a ambos padres, de

consuno. Si uno de ellos muere, corresponde al sobreviviente (Art. 224 inc. 1º CC).

ii) Hijos de filiación no matrimonial: el cuidado corresponde al padre o madre que lo

haya reconocido. Si no lo ha reconocido ninguno, lo determinará el juez (Art. 224
 inc. 2º CC). Si se ha determinado la filiación con oposición del padre o madre: éste
padre o madre queda privado del cuidado del hijo (Art. 203 CC).

iii) Si los padres viven separados: Podrán determinar de común acuerdo que el cuidado
personas de los hijos corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma
compartida.

a. Si hay acuerdo entre los padres este es:

1. Solemne (escritura pública o acta extendida ante oficial del Registro Civil.
2. Debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento dentro de los
30 días siguientes a su otorgamiento (oponibilidad).
3. Revocable, con las mismas solemnidades.

El cuidado personal compartido es un régimen de vida que procura estimular la

corresponsabilidad de ambos padres que viven separados, en la crianza y educación de los hijos
comunes, mediante un sistema de residencia que asegure su adecuada estabilidad y continuidad.

b. Si no hay acuerdo, los hijos continuarán bajo el cuidado personal del padre o madre
con quien estén conviviendo.
c. Por resolución judicial, cuando el interés del hijo lo haga indispensable, sea por
maltrato, descuido u otra causa calificada: puede darle el cuidado al otro padre o
radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existiera cuidado compartido. En caso de
inhabilidad física o moral de ambos (causales del Art. 42 Ley de Menores), puede
confiárselo a otra persona competente, prefiriéndose a los ascendientes más próximos
y, en especial, a los ascendientes, al cónyuge o al conviviente civil del padre o madre,
según corresponda. (Art. 226 CC).
*En ningún caso el juez podrá fundar exclusivamente su decisión en la capacidad
económica de los padres.

a. Procedimiento en los juicios de tuición o de cuidado personal: se tramitan en juicio

oral ordinario, de familia, debiendo oírse a los hijos y parientes (Art. 227 CC).

Art. 225-2. En el establecimiento del régimen y ejercicio del cuidado personal, se considerarán y
ponderarán conjuntamente los siguientes criterios y circunstancias:
a) La vinculación afectiva entre el hijo y sus progenitores, y demás personas de su entorno
familiar.
b) La aptitud de los progenitores para garantizar el bienestar del hijo y la posibilidad de
procurarle un entorno adecuado, según su edad.
c) La contribución a la mantención del hijo mientras estuvo bajo el cuidado personal del otro
progenitor, pudiendo hacerlo.
d) La actitud de cada uno de los progenitores para cooperar con el otro, a fin de asegurar la
máxima estabilidad al hijo y garantizar la relación directa y regular, para lo cual considerará
especialmente lo dispuesto en el inciso quinto del artículo 229.
 e) La dedicación efectiva que cada uno de los progenitores procuraba al hijo antes de la
separación y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con sus posibilidades.
f) La opinión expresada por el hijo.
g) El resultado de los informes periciales que se haya ordenado practicar.
h) Los acuerdos de los progenitores antes y durante el respectivo juicio.
i) El domicilio de los progenitores.
j) Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el interés superior del hijo.
En ningún caso el establecimiento del régimen del cuidado personal podrá́ fundarse en razón
de la raza o etnia, la nacionalidad, la orientación sexual, la identidad o expresión de genero, la
apariencia personal o cualquier otra categoría que resulte discriminatoria.

b. La persona casada que tiene el cuidado de un hijo que no es de ese matrimonio,

requiere consentimiento de su cónyuge para tenerlo en el hogar común (Art. 228
CC). DEROGADO

2) Derecho-deber de mantener con el hijo una relación directa y regular.

Se entiende por relación directa y regular aquella que propende a que el vínculo familiar entre el
padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo se mantenga a través de un contacto
periódico y estable. _(art. 229 inc.2)

Es el equivalente a lo que antes se llamaba “derecho de visita”. El padre o madre que

no tenga el cuidado personal del hijo, no pierde el derecho-deber de tener con él una
relación directa y regular, el cual será ejercido con la frecuencia y libertad acordada
con quien lo tenga a su cargo, o con las que el juez estime convenientes para el hijo.
Se suspende este derecho si manifiestamente perjudica el bienestar del hijo, lo que el
juez debe declarar fundadamente (Art. 229 CC).

c. Autorización para que el menor pueda salir al extranjero (Art. 49 Ley de Menores):
a. Si la tuición no ha sido confiada a ninguno de los padres: se requiere
autorización de los dos, o del que lo haya reconocido.
b. Si la tuición se confió a uno de los padres o a un tercero: se requiere
autorización del que tiene la tuición.
c. Si se ha decretado derecho de visitas: se requiere también la autorización del
que tiene ese derecho.

3) Crianza y educación.

Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, Éste se basará en el

principio de corresponsabilidad, en virtud del cual ambos padres, vivan juntos o separados,
participarán en forma activa, equitativa y permanente en la crianza y educación de sus hijos.
(Art. 224 CC).
 Educación se entiende en sentido amplio: formar al hijo para que logre el pleno
desarrollo en las distintas etapas de su vida.

d. Los padres están privados del derecho a educar a sus hijos:

a. Cuando la filiación ha sido determinada judicialmente contra la oposición del
padre o madre (Art. 203 CC).
b. Cuando el cuidado del hijo haya sido confiado a otra persona (Art. 237 CC).
c. Cuando el padre ha abandonado al hijo (Art. 238 CC).
d. Cuando el hijo ha sido separado de su padre por inhabilidad moral de éste (Art.
239 CC).

4) Gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos.

i) Si los padres están casados en régimen de sociedad conyugal: los gastos son de
cargo de la sociedad (Arts. 1740 N° 5 y 1744 CC).
ii) Si no hay sociedad conyugal: ambos padres deben contribuir en proporción a sus
respectivas facultades económicas (Art. 230 CC).
iii) Si el hijo tiene bienes propios: los gastos de establecimiento, y en caso necesario,
los de su crianza y educación, pueden sacarse de ellos, conservándose íntegros los
capitales en cuanto sea posible (Art. 231 CC).
iv) En caso de insuficiencia de los padres: la obligación de alimentar y educar al hijo
pasa a sus abuelos, por una y otra línea (Art. 232 CC).

e. Si hay desacuerdo entre los obligados a contribuir a estos gastos, la contribución

será determinada de acuerdo a sus facultades económicas por el juez, que podrá
modificarla cada cierto tiempo, en atención a las circunstancias (Art. 233 CC).

f. Derechos que asisten a la persona que alimenta y cría a un hijo ajeno: sus padres
sólo podrán sacarlo del poder de ella con autorización del juez, previo pago de los
costos de crianza y educación. El juez sólo lo autorizará cuando sea de
conveniencia para el hijo, por razones graves (Art. 240 CC).

g. Suministro de alimentos al menor ausente de su casa (Art. 241 CC): se contempla

una presunción (simplemente legal) en el sentido de que el padre, la madre, o la
persona que tiene al menor a su cuidado autorizó al menor para efectuar las
adquisiciones que se le hicieron en razón de alimentos, y por la misma razón deben
responder de su pago. Requisitos para que opere:
a. Que el menor esté ausente de la casa de su padre, madre o persona que lo tenga
a su cuidado.
b. Que el menor se encuentre en urgente necesidad.
c. Que el menor no esté en condiciones de ser asistido por el padre, madre o
persona que lo tenga bajo su cuidado.
d. Que un tercero haga al menor suministraciones a título de alimentos.
e. Que este tercero dé noticia al padre o madre, o a quien corresponda la
sustentación del menor, lo más pronto posible.
 h. Facultad de los padres de corregir a sus hijos (Art. 234 CC): los padres tienen esta
facultad, pero debe cuidar que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Si
se produce tal menoscabo, cualquier persona (incluso el juez de oficio) puede solicitar
medidas de resguardo.

2. Patria potestad.

Art. 243 inc. 1º CC. “La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que
corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.”

a) Titulares de la patria potestad (Art. 244 CC):

1) Los padres pueden acordar que la tenga la madre o ambos en conjunto. Este acuerdo
es solemne (escritura pública o acta extendida ante oficial del Registro Civil).
2) Si no hay acuerdo entre los padres, toca al padre y a la madre en conjunto.
3) Judicialmente se puede confiar al padre o madre que no la tenía, o radicarla en uno
solo si la ejercían ambos, si el interés del hijo lo hace indispensable.
En los casos 2) y 3), debe practicarse la subinscripción al margen de la inscripción de
nacimiento, dentro de los 30 días siguientes a su otorgamiento. Esta es una medida de
publicidad frente a terceros.
4) Si los padres viven separados, la patria potestad es ejercida por aquel que tenga el
cuidado personal del hijo. Problema: el cuidado corresponde a la madre, sin
inscripción alguna, por lo que los terceros no van a saber quién ejerce la patria
potestad (no saben si los padres viven juntos o separados).
La patria potestad es un atributo exclusivo de los padres. En caso de que el cuidado lo
tenga un tercero, no por ello tiene la patria potestad.
5) Si la filiación se determinó contra la oposición del padre y la madre: no tienen la
patria potestad, por lo que es necesario nombrar un tutor o curador (Art. 248 CC).

b) Atributos de la patria potestad:

1) Derecho legal de goce o usufructo legal.

i) Concepto: es un derecho personalísimo que consiste en la facultad de usar los

bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y substancia
de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si son fungibles (Art.
252 inc. 1º CC).

ii) Características:
a. Derecho personalísimo.
b. Inembargable (Art. 2466 inc. final CC).
c. No obliga a rendir caución de conservación y restitución, ni tampoco a hacer
inventario solemne, pero debe llevarse una descripción circunstanciada de los
bienes desde que entre a gozar de ellos (Art. 252 inc. 2º CC).
 d. Si quien goza del derecho legal de goce es la madre casada en régimen de
sociedad conyugal, se considerará separada de bienes respecto de su ejercicio y
de lo que en él obtenga, rigiéndose por el Art. 150 CC (Art. 252 inc. 3º CC).
e. Si la patria potestad la ejercen conjuntamente ambos padres, el derecho legal de
goce se distribuye en la forma que ellos lo tengan acordado. A falta de acuerdo,
por partes iguales (Art. 252 inc. 4º CC).

iii) Bienes sobre los que recae el derecho legal de goce (Art. 250 CC): sobre todos los
bienes del hijo. Excepciones:
a. Bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo. Respecto de
ellos, el goce lo tiene el hijo (Art. 251 CC).
b. Bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia o legado, cuando el
donante o testador:
1. Ha estipulado que no tenga el goce quien ejerza la patria potestad,
2. Ha impuesto la condición de obtener la emancipación, o
3. Ha dispuesto expresamente que tenga el goce el hijo.
c. Herencias o legados que han pasado al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad. Respecto de
ellos, tiene el goce el hijo o el otro cónyuge.

Si el padre o madre que tiene la patria potestad no puede ejercer el derecho de goce
sobre uno o más bienes del hijo, este derecho pasa al otro. Si ambos están impedidos,
la propiedad plena pertenece al hijo y se le debe dar un curador para la administración
(Art. 253 inc. 2º CC).

2) Administración de los bienes del hijo.

i) Bienes que forman el peculio profesional o industrial: los administra el hijo, con la
limitación del Art. 254 CC.

ii) Respecto de los otros bienes: la regla es que los administre quien tenga el derecho
legal de goce (Art. 253 inc. 1º CC). Si ninguno lo tiene, administra un curador.

a. Facultades administrativas del padre: tiene amplias facultades, salvo las

excepciones legales (limitaciones):

1. Para enajenar o gravar bienes raíces del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, o derechos hereditarios, se requiere autorización
judicial con conocimiento de causa (Art. 254 CC). Sanción por la omisión:
nulidad relativa.

2. No puede donar parte alguna de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por
largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la
forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores:
i. Donaciones (Art. 402 CC): el padre no puede donar bienes raíces ni aun
con autorización judicial (sanción: nulidad absoluta), pero sí bienes
 muebles, que el juez autorizará sólo cuando exista causa grave (sanción:
nulidad relativa).
ii. Arriendos (Art. 407 CC): no puede arrendarlos por más de 5 años si son
urbanos, ni por más de 8 si son rústicos, ni por más tiempo que el que le
falte para que el menor cumpla 18 años. Sanción: inoponibilidad por el
exceso.
iii. Aceptación de una herencia (Art. 397 CC): debe aceptar con beneficio
de inventario. Sanción: el menor no será obligado por las deudas de la
sucesión sino hasta concurrencia de lo que existe en la herencia o se
pruebe que ha empleado en su beneficio.
iv. Repudiación de una herencia (Art. 397 CC): se requiere autorización
judicial con conocimiento de causa. Sanción: nulidad relativa.

3. Para provocar la partición de las herencias o bienes raíces en que tenga

interés el menor, requiere de autorización judicial (Art. 1322 CC). La
designación de partidor requiere aprobación judicial (Art. 1326 CC).
Sanción en ambos casos: nulidad relativa de la partición.

b. Responsabilidad del padre o madre por la administración de los bienes del hijo:
responde hasta de la culpa leve (Art. 256 CC).

c. Privilegio en favor del hijo: tiene un crédito privilegiado de cuarta clase por los
bienes de su propiedad que sean administrados por el padre o madre, sobre los
bienes de éstos (Art. 2481 N° 4 CC).

d. Extinción de la administración del padre o la madre:

1. Emancipación del hijo.
2. Suspensión de la patria potestad (Art. 257 inc. 2º CC).
3. Privación de la administración de los bienes del hijo al padre, madre o
ambos, por haberse hecho culpable de dolo o de grave negligencia habitual
(Art. 257 inc. 1º CC).

❖ Al término de la patria potestad, los padres deben poner a sus hijos en

conocimiento de la administración ejercida sobre sus bienes (Art. 259 CC).

3) Representación legal del hijo.

i) El hijo menor adulto tiene capacidad para celebrar ciertos actos:

a. Actos judiciales o extrajudiciales que digan relación con su peculio profesional

o industrial (Art. 251 CC).
b. Actos de familia, como casarse, testar y reconocer hijos.

ii) Incapacidad del hijo menor: fuera de las excepciones recién señaladas, el hijo tiene
que actuar representado o autorizado por su representante legal:

a. Representación extrajudicial.
 El representante legal es el padre o la madre que lo tenga bajo su patria
potestad. Si ninguno lo tiene, lo representa el respectivo curador.

1. Efectos de los actos del hijo, ajenos al peculio, autorizados o representados

(Art. 261 CC):

i. Si el que ejerce la patria potestad está casado en sociedad conyugal:

obligan directamente a éste, en conformidad a las disposiciones de ese
régimen, y subsidiariamente al hijo, hasta concurrencia del beneficio que
le reporte.
ii. Si no hay sociedad conyugal: sólo obliga al padre o madre que haya
intervenido, pero puede repetir contra el otro en la parte en que haya
debido proveer a las necesidades del hijo.

2. Efectos de los actos del hijo sin autorización del representante (Art. 260
CC): le obligan exclusivamente en su peculio profesional o industrial. Pero
si no tiene, la sanción es la nulidad relativa (sanción normal).

3. Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad: la ley sólo

prohíbe la compraventa (Art. 1796 CC). Fuera de este caso (y el de la
permuta, por aplicación del Art. 1900 CC), la contratación entre ellos es
posible, sin perjuicio de la incompatibilidad de intereses que puede darse.

b. Representación judicial.

1. Juicios en que el hijo es demandante o querellante (Art. 264 CC): el hijo no

puede comparecer sino autorizado o representado por quien tiene la patria
potestad. Si éste niega su consentimiento o está inhabilitado para prestarlo,
puede suplirlo el juez, y dará al hijo un curador para la litis.

2. Acciones civiles seguidas contra el hijo (Art. 265 CC): el actor debe
dirigirse a quien tenga la patria potestad, para que autorice o represente al
hijo en la litis. Si la ejercen ambos padres, basta que se dirija a uno. Si se
niega o no puede autorizar o representar, el juez puede suplirlo, y dará un
curador para la litis. Esto no rige en juicios relativos al peculio.

3. Juicios criminales en contra del hijo (Art. 266 CC): no se requiere la

intervención de quien tiene la patria potestad, pero está obligado a
suministrarle los auxilios que necesite para su defensa.

4. Juicios del hijo en contra del padre o madre que ejerce la patria potestad
(Art. 263 CC): requiere autorización del juez, que le dará un curador para la
litis. El padre o madre deben proveerlo de expensas para el juicio, lo que
regulará el juez.

c) Suspensión de la patria potestad:

 En este supuesto, la patria potestad no se extingue.

1) Casos (Art. 267 CC):

i) Prolongada demencia del que la ejerce.

ii) Menor edad del que la ejerce.
iii) Por estar el que la ejerce en entredicho de administrar sus bienes, cualquiera sea
la causa de la interdicción.
iv) Larga ausencia u otro impedimento físico del que la ejerce, de los cuales se siga
perjuicio grave a los intereses del hijo.

2) Efectos de la suspensión:

i) Si se suspende respecto de uno de los padres, pasa a ser ejercida por el otro.
ii) Si se suspende respecto de ambos, el hijo queda sujeto a guarda.

❖ La suspensión de la patria potestad opera por sentencia judicial; no opera de pleno

derecho, salvo que se trate de la menor edad de quien la ejerce. Debe ser decretada
judicialmente con conocimiento de causa (Art. 268 inc. 1º CC).

❖ Cuando cesa la causa que motivó la suspensión, el juez puede decretar que el padre o
la madre recupere la patria potestad, en atención al interés del hijo (Art. 268 inc. 2º
CC).

❖ Las resoluciones de suspensión y recuperación de la patria potestad deben

subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento (requisito de oponibilidad,
Art. 268 inc. final CC).

d) Emancipación:

1) Concepto: hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre o de ambos,
según sea el caso (Art. 269 CC).

❖ Las normas sobre emancipación son de orden público. Por ello, las causales de
emancipación son taxativas.

2) Clasificación:

i) Emancipación legal:

Se produce por el sólo ministerio de la ley, en los siguientes casos (Art. 270 CC):
a. Muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercerla al otro.
b. Decreto que da la posesión provisoria o definitiva de los bienes del padre o
madre desaparecidos, salvo que corresponda ejercerla al otro.
c. Matrimonio del hijo. (eliminado)
d. Por haber cumplido el hijo la edad de 18 años.
 ii) Emancipación judicial:

Se produce por sentencia judicial en los siguientes casos (Art. 271 CC):
a. Padre o madre que maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda
ejercerla al otro.
b. Abandono del hijo, salvo que corresponda ejercerla al otro.
c. Padre o madre condenados por delito que merezca pena aflictiva, por sentencia
judicial ejecutoriada, aunque recaiga indulto, salvo que el juez estime que no
hay riesgo para el interés del hijo, o corresponda ejercerla al otro.
d. Inhabilidad física o moral del padre o madre, salvo que corresponda ejercerla
al otro.

La sentencia que declara la emancipación judicial debe subinscribirse al margen de

la inscripción de nacimiento del hijo (requisito de oponibilidad).

3) Efectos:

La emancipación no transforma al menor en capaz, salvo que la causal sea haber

llegado a la mayoría de edad. El hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda
(Art. 237 CC).

4) Irrevocabilidad de la emancipación (Art. 272 CC):

Toda emancipación es irrevocable, salvo en el caso de muerte presunta o de

inhabilidad moral del padre o madre, las que pueden ser dejadas sin efecto probando
fehacientemente la existencia o el cese de la inhabilidad del padre o madre. En estos
casos, la revocación debe cumplir ciertos requisitos:
i) Debe ser ordenada por sentencia judicial.
ii) Sólo cabe cuando la emancipación se ha producido por las causales de los Arts.
270 N° 2 y 271 N° 4 CC.
iii) El tribunal sólo puede decretarla cuando conviene a los intereses del hijo.
iv) La resolución judicial produce efectos desde que se subinscribe al margen de la
inscripción de nacimiento.
v) Procede por una sola vez.

3. Derecho de alimentos.

Lo vemos más adelante.

4. Derechos hereditarios.

Lo vemos en sucesorio.
 DERECHO DE ALIMENTOS.

1. Concepto.

Derecho de alimentos: es el que la ley otorga a una persona para demandar de otra, que
cuenta con los medios para proporcionárselos, lo que necesite para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social, que debe cubrir a lo menos el sustento, habitación, vestidos,
salud, movilización, enseñanza básica y media, y aprendizaje de alguna profesión y oficio (Art.
323 CC en relación con los Arts. 329 y 330 CC).

2. Clasificación.

a) Atendiendo a si la obligación de otorgarlos proviene de la ley o de la voluntad de las

partes:

1) Alimentos legales o forzosos: los establece la ley.

2) Alimentos voluntarios: emanan del acuerdo de las partes o de la declaración unilateral
de una parte.

El CC sólo regula los legales. En los voluntarios, debe estarse a la intención de las partes
o del testador.
Cuando la persona obligada a pagar una pensión de alimentos muere, esos alimentos
constituyen una asignación forzosa y una baja general de la herencia.

b) Atendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva (sólo

aplicable a los legales):

1) Provisorios: son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de
alimentos, desde que en el mismo juicio el que los demanda ofrezca fundamento
plausible (Art. 327 CC).
2) Definitivos: son los que se determinan en una sentencia definitiva firme.

Cuando se ordena pago de alimentos provisorios, quien los recibe debe devolverlos si en
definitiva no se da lugar a su demanda de alimentos, a menos que la haya intentado de
buena fe y con fundamento plausible.

c) Clasificación de las pensiones de alimentos:

1) Alimentos futuros.
2) Alimentos devengados o atrasados.

3. Requisitos del derecho de alimentos.

a) Estado de necesidad en el alimentario:

 Art. 330 CC. “Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de
subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su
posición social.”

b) Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos:

Art. 329 CC. “En la tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración
las facultades del deudor y sus circunstancias domésticas.”

Por excepción, se presume que el alimentante tiene los medios para dar alimentos cuando
los demanda un menor a su padre o madre (Art. 3º Ley de Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias).

c) Fuente legal.

Tiene que existir una norma legal que obligue a pagar alimentos. La principal es el Art.
321 CC.

Art. 321 CC. “Se deben alimentos:

1.º Al cónyuge;
2.º A los descendientes;
3.º A los ascendientes;
4.º A los hermanos, y
5.º Al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
La acción del donante se dirigirá contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aquí designadas, en los casos en que una ley expresa
se los niegue.”

Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad. Pero esta regla se rompe en ciertos

casos. Ej. Cuando se determina judicialmente la filiación contra la oposición de un padre.

Orden de precedencia para demandar alimentos:

Art. 326 CC. “El que para pedir alimentos reúna varios títulos de los enumerados en el
artículo 321, sólo podrá hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden:
1.º El que tenga según el número 5º.
2.º El que tenga según el número 1º.
3.º El que tenga según el número 2º.
4.º El que tenga según el número 3º.
5.º El del número 4º no tendrá lugar sino a falta de todos los otros.
Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de próximo grado. Entre
los de un mismo grado, como también entre varios obligados por un mismo título, el juez
distribuirá la obligación en proporción a sus facultades. Habiendo varios alimentarios
respecto de un mismo deudor, el juez distribuirá los alimentos en proporción a las
necesidades de aquéllos.
Sólo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el título preferente, podrá
recurrirse a otro.”
4. Características del derecho de alimentos.

Es un derecho personalísimo. Consecuencias:

a) Es intransferible e intransmisible (Art. 334 CC).

b) Es irrenunciable (Art. 334 CC).
c) Es imprescriptible (Art. 2498 CC).
d) Es inembargable (Arts. 1618 N° 9 CC y 445 N° 3 CPC).
e) No se puede someter a compromiso (Art. 229 COT).
f) La transacción sobre el derecho de alimentos debe ser aprobada judicialmente (Art. 2451
CC).

❖ Las pensiones alimenticias ya devengadas no tienen estas características (Art. 336 CC):
1) Se pueden renunciar, ceder, transmitir, etc.
2) Si devengados los alimentos, no se cobran, el derecho a cobrarlos prescribe de acuerdo
a las reglas generales.
3) La transacción sólo exige aprobación judicial en el caso de los alimentos futuros.

5. Características de la obligación alimenticia.

a) No se puede extinguir por compensación (Art. 335 CC).

b) Es intransmisible (al menos para un sector importante de la doctrina).

6. Transmisibilidad de la obligación alimenticia.

a) Es intransmisible:

1) De acuerdo al Art. 1168 CC, los alimentos que debía el difunto gravan la masa, y
constituyen una baja general de la herencia (Art. 959 N° 4 CC), a menos que el
testador la haya impuesto a un heredero, caso en que se trata de una deuda
testamentaria.
2) Si fuera transmisible, no se justificaría el Art. 959 N° 4 CC; bastaría con el N° 2
(deudas hereditarias).
3) La obligación de alimentos se funda en el parentesco, matrimonio o donación,
vínculos que generan obligaciones intransmisibles.
4) Historia fidedigna (se suprimió la disposición que establecía que era transmisible).

b) Es transmisible:

1) La regla general es que las obligaciones son transmisibles. La excepción requiere

texto expreso.
2) Los herederos representan al causante, por lo que cumplen sus obligaciones.
3) Los alimentos se conceden por toda la vida del alimentario si continúan las
circunstancias que legitimaron la demanda. Ello es así a pesar de la muerte del
alimentante; tienen que hacerse cargo de la obligación los herederos.
 7. Tribunal competente para conocer de las demandar de alimentos.

Conocerá el juez de Familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a elección de
este último.

8. Procedimiento.

Procedimiento oral, ordinario de familia.

9. Transacción en materia de alimentos futuros.

Art. 2451 CC. “La transacción sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban
por ley, no valdrá sin aprobación judicial; ni podrá el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo
dispuesto en los artículos 334 y 335.”

Sanción: la transacción no produce efectos.

10. Modificación de las pensiones de alimentos.

La sentencia que fija una pensión de alimentos es inamovible mientras se mantengan las
circunstancias que la hicieron procedente. Pero si estas circunstancias varían, las sentencias son
modificables (Art. 332 inc. 1º CC). Por ello se dice que las sentencias en materia de alimentos no
producen cosa juzgada.

11. Formas de obtener el cumplimiento de una resolución que ordenó el pago de

alimentos.

a) Se puede demandar ejecutivamente al alimentante.

b) Notificando a la persona natural o jurídica que deba pagar al alimentante un sueldo o
prestación en dinero, a fin de que retenga y entregue la suma o cuotas periódicas
directamente al alimentario, o a su representante legal o persona a cuyo cuidado esté. Se
recurre a esta forma cuando el alimentante es empleado.
c) Si el alimentante (cónyuge, padres o hijos) no cumple, el juez debe apremiarlo con
arrestos y multas. Pero el juez puede suspender el arresto si el alimentante justifica que
carece de los medios necesarios para el pago. El mismo apremio se puede aplicar al
alimentante que renuncia sin causa justificada a su trabajo, para burlar la obligación de
prestar alimentos.

12. Garantías para proteger las pensiones alimenticias.

a) Se permite en ciertos casos los apremios personales del deudor, y también la retención en
poder de quien pague al deudor.
b) Son solidariamente responsables al pago quien viva en concubinato con el padre, madre o
cónyuge alimentante, y los que sin derecho para ello dificulten o imposibiliten el fiel y
oportuno cumplimiento de la obligación.
c) Puede exigirse al deudor que garantice el cumplimiento con una hipoteca o prenda sobre
sus bienes, o con otra forma de caución.
d) Cualquiera de los cónyuges puede pedir la separación de bienes si el otro, obligado al
pago de pensiones alimenticias en su favor o en el de sus hijos comunes, hubiere sido
apremiado por dos veces.
e) En los juicios de alimentos menores, los tribunales suelen conceder el arraigo del
alimentante mientras no se cumpla la obligación alimenticia declarada judicialmente.
d) De oficio o a petición de parte se decretará el ingreso al REGISTRO NACIONAL DE
DEUDORES DE ALIMENTOS cuando el alimentante adeude 3 mensualidades
consecutivas o bien 5 mensualidades discontinuas. Consecuencias:

1. Impide obtener licencia de conducir o pasaporte. Excepción: Cuando

sea indispensable para su actividad. Contra-excepción: Si estuviese
en el registro nacional de prófugos de la justicia.
2. Obliga a todo órgano público, retener todo beneficio pecuniario que
le corresponda al alimentante, previo a la adjudicación.
3. Obliga a los tribunales de Familia a; Liquidar mensualmente las
pensiones, ordenar inscripción en este registro al Registro Civil e
identificación. En caso de embargo, los obliga a consultar el registro
previo al pago del dinero embargado, y retener el 50% o el valor de
lo adeudado si es menor.
4. Entre otros.

13. Forma de fijación, cuantía, reajustabilidad y fecha desde la cual se deben los
alimentos.

El juez determina la forma y cuantía de los alimentos (Art. 333 CC).

a) Forma:

Lo normal es que fije una suma de dinero, pero también puede fijar un derecho de
usufructo, uso o habitación sobre bienes del alimentante, quien no podrá enajenarlos sin
autorización del juez. Si se trata de un bien raíz, debe inscribirse la prohibición en el
CBR.

b) Cuantía:

La fija el tribunal teniendo en cuenta los medios de que dispone el alimentante y las
necesidades del alimentario (Art. 331 CC). Limitación importante: no puede exceder del
50% de las rentas del alimentante. El monto mínimo equivale al 40% de un ingreso
mínimo cuando se trate de un solo hijo. Si tiene más de un hijo, el monto mínimo por cada
uno de ellos equivale al 30% de un ingreso mínimo.
 c) Reajustabilidad:

Cuando la pensión no se fije en un porcentaje de las rentas del alimentante ni en sueldos

vitales, sino en una suma determinada, se reajustará cada 6 meses.

d) Fecha desde la cual se deben:

Se deben desde la primera demanda (notificación), y se pagan por mensualidades

anticipadas (Art. 331 CC). No se puede pedir la restitución de la parte de las
anticipaciones que el alimentario no haya devengado por haber fallecido.

14. Extinción de la obligación de pagar alimentos.

Los alimentos se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las
circunstancias que legitimaron la demanda (Art. 332 inc. 1º CC). En consecuencia, mientras
subsistan las condiciones vigentes al momento en que los alimentos se dieron, la obligación se
mantiene, pero en ningún caso más allá de la vida del alimentario, porque el derecho de alimentos
no se transmite (Art. 334 CC).

Excepción (Art. 332 inc. 2º CC): los alimentos concedidos a los descendientes y a los
hermanos se devengan hasta que cumplan 21 años, salvo que:
a) Estén estudiando una profesión u oficio: cesa a los 28 años, o
b) Les afecte una incapacidad física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o
c) El juez los considere indispensables para su subsistencia, por circunstancias calificadas.

15. Cese de los alimentos por incurrir el alimentario en injuria atroz.

Art. 324 incs. 1º y 2º CC. “En el caso de injuria atroz cesará la obligación de prestar
alimentos. Pero si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la
conducta del alimentante, podrá el juez moderar el rigor de esta disposición.
Sólo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artículo 968.”

Las conductas referidas son los casos de indignidad para suceder.

16. Los padres que abandonaron al hijo en su infancia carecen del derecho de alimentos.

Art. 324 inc. final CC. “Quedarán privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre
o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiación haya debido ser establecida
por medio de sentencia judicial contra su oposición.”

TUTELAS Y CURATELAS (EN GENERAL).

1. Concepto.

Art. 338 CC. “Las tutelas y las curadurías o curatelas son cargos impuestos a ciertas
personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a sí mismos o administrar competentemente
sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de padre o madre, que pueda darles la protección
debida.
Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o curadores y generalmente
guardadores.”

Art. 346 CC. “Los individuos sujetos a tutela o curaduría se llaman pupilos.”

2. Diferencias entre tutela y curatela.

a) La tutela se da a los impúberes (Art. 341 CC). La curatela se da a los menores púberes, al
resto de los incapaces y también a simples patrimonios, como la herencia yacente.
b) La tutela impone la obligación de velar por la persona y bienes del pupilo, debiendo
conformarse con la voluntad de la persona o personas encargadas de la crianza y
educación del pupilo (Art. 428 CC). La curatela puede o no referirse a la persona;
generalmente se refiere a la administración de los bienes.
c) El tutor siempre debe actuar representando al pupilo, porque es absolutamente incapaz. El
curador puede en algunos casos, autorizar al pupilo para que actúe él.
d) La tutela no admite clasificación: sólo existe la tutela del impúber (Art. 341 CC). En la
curatela hay distinciones, porque a ella están sometidas diferentes clases de incapaces:
pueden ser generales, especiales, adjuntas, de bienes, interinas.
e) Para nombrar a un tutor, no se consulta a la voluntad del impúber. Cuando se designa
curador a un menor adulto, éste propone a la persona (Art. 437 CC).

3. Caracteres comunes a tutores y curadores.

i) Son cargos obligatorios (Art. 338 CC). La no aceptación trae aparejada una sanción:
son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se excusen
sin causa legítima.
ii) Se otorgan en favor de personas que no se hallan bajo potestad de padre o madre que
les pueda dar la protección debida. Sin embargo, la patria potestad no es incompatible
con una curaduría adjunta, sino sólo con la general (Arts. 344 y 348 CC).
iii) Tanto el tutor como el curador general tienen la representación legal del pupilo y la
administración de sus bienes (Art. 43 CC). Además, ambos deben cuidar de la persona
del pupilo (Art. 340 CC).
iv) Por regla general, no se puede dar curador a quien ya está sometido a guarda.
Excepcionalmente, ello puede ocurrir cuando el tutor o curador alegue que los
negocios del pupilo son excesivamente complicados, caso en el cual el juez puede
agregar un curador (Art. 351 CC).
v) Lo normal es que el pupilo sea una sola persona. Pero pueden colocarse bajo una
misma tutela o curaduría 2 o más individuos, con tal que haya entre ellos indivisión de
patrimonios (Art. 347 CC).
vi) Un mismo pupilo puede tener uno o más guardadores (Art. 347 CC): una misma tutela
o curaduría puede ser ejercida conjuntamente por 2 o más tutores o curadores.
vii) Los guardadores son, por regla general, personas naturales. Excepcionalmente, un
banco puede ser guardador, pero su función sólo alcanza a los bienes del pupilo, no a
su persona.
 4. Clases de curadurías.

a) Curaduría general:

Es aquella que se extiende tanto a la persona como a los bienes del pupilo (Art. 340 CC).
Están sometidos a curaduría general (Art. 342 CC):
1) Los menores adultos.
2) Los pródigos interdictos.
3) Los dementes interdictos.
4) Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.

b) Curaduría de bienes:

Es aquella que se da a los bienes de ciertas personas, pero que no alcanza a su persona.
Art. 343 CC. “Se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes del ausente, a la
herencia yacente, y a los derechos eventuales del que está por nacer.”

c) Curadurías adjuntas:

Art. 344 CC. “Se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos casos a las personas
que están bajo potestad de padre o madre, o bajo tutela o curaduría general, para que
ejerzan una administración separada.”

Principales casos de curadurías adjuntas:

1) Si el padre o madre que tiene la patria potestad no la puede ejercer sobre uno o más
bienes del hijo, se le da un curador para la administración de esos bienes (Art. 253
CC).
2) Cuando por sentencia judicial, que se debe subinscribir al margen de la inscripción de
nacimiento, se ha quitado al padre o madre, o a ambos, la administración de los bienes
del hijo por haberse hecho culpable de dolo, o de grave negligencia habitual (Art. 257
CC).
3) En el caso de la persona sometida a tutela o curaduría general, cuando a petición del
tutor o curados se nombra otro curador, de acuerdo al Art. 351 CC.
4) En el caso en que e haga al pupilo una donación, herencia o legado, a condición de que
administre estos bienes la persona que el donante o testador designe, y se acepta la
donación, herencia o legado (Art. 352 CC).
5) Cuando se suspenda la patria potestad respecto del padre o madre (Art. 348 CC).

d) Curadurías especiales:

Art. 345 CC. “Curador especial es el que se nombra para un negocio particular.”
Ej. Curador ad litem.

5. Clasificación de las tutelas y curatelas atendiendo a su origen.

Art. 353 inc. 1º CC. “Las tutelas o curadurías pueden ser testamentarias, legítimas o
dativas.”
a) Testamentaria:

Art. 353 inc. 2º CC. “Son testamentarias las que se constituyen por acto testamentario.”

1) Personas que pueden designar curador:

i) El adoptante, con preferencia a los padres: con la actual ley de adopción, esto sólo
tiene aplicación respecto de las personas que tenían calidad de adoptante antes de
que entró en vigencia esta ley (en la ley actual, adoptante y adoptado son padre e
hijo).
ii) El padre o madre pueden nombrar por testamento:
a. Tutor tanto a los hijos nacidos como a los que se encuentran en el vientre
materno, si nacen vivos (Art. 354 CC).
b. Curador a los menores adultos y a los adultos de cualquiera edad que se hallen
en estado de demencia o son sordos o sordomudos que no entienden ni se dan a
entender claramente (Art. 355 CC).
c. Curador para la defensa de los derechos eventuales del hijo que está por nacer
(Art. 356 CC).

2) Características de la guarda testamentaria:

i) Puede ser tutela o curaduría, y en este último caso, puede ser general, de bienes o
adjunta.
ii) Puede ser pura y simple o sujeta a condición suspensiva o resolutoria, o a plazo
suspensivo o extintivo (Art. 365 CC).
iii) Puede designarse uno o varios guardadores que ejerzan simultáneamente la guarda
o que la dividan entre sí (Art. 361 CC).
iv) Pueden nombrarse varios tutores o curadores que se sustituyan o sucedan uno a
otro (Art. 364 CC).

b) Legítima:

Art. 353 inc. 3º CC. “Legítimas, las que se confieren por la ley a los parientes o cónyuge
del pupilo.”
Tiene lugar sólo cuando falta o expira la testamentaria (Art. 366 CC).

1) Personas llamadas a la guarda legítima (Art. 367 CC):

i) El padre.
ii) La madre.
iii) Los demás ascendiente de uno u otro sexo.
iv) Los hermanos de uno y otro sexo del pupilo y los hermanos de uno y otro sexo de
los ascendientes del pupilo.

2) Características de las guardas legítimas:

i) Puede ser tutela o curaduría general.
ii) No puede estar sometida a plazo o condición; siempre es pura y simple.
c) Dativa:

Art. 353 inc. 4º CC. “Dativas, las que confiere el magistrado.”

Tiene lugar a falta de otra tutela o curaduría (Art. 370 CC).

1) Casos en que falta otra tutela o curaduría:

i) Cuando se trata de personas que no pueden ser sometidas a guarda legítima.
ii) Cuando se retarda por cualquier causa el discernimiento de una tutela o curaduría
(Art. 371 CC).
iii) Cuando sobreviene un embarazo que por algún tiempo impida al tutor o curador
seguir ejerciéndola.
iv) Cuando se trate de un curador especial (son siempre dativos).

En los casos ii) y iii), se designa un curador interino (Art. 371 CC).

2) Características de la guarda dativa:

i) El tribunal, para hacer la designación, debe oír a los parientes del pupilo y puede
nombrar en caso necesario dos o más, y dividir entre ellos las funciones. Si hay
curador adjunto, el juez lo debe preferir para la guarda dativa (Art. 372 CC).
ii) El curador dativo puede ser general, adjunto o especial, y puede, además, ser
definitivo o interino.
iii) El menor adulto puede proponer al tribunal la persona que debe desempeñar este
cargo.

6. Diligencias y formalidades que deben preceder al ejercicio de la tutela o curaduría.

a) Discernimiento.
b) Caución.
c) Inventario solemne de los bienes del pupilo sometidos a su administración.