Cont NULIDAD INBDAG Burna
Cont NULIDAD INBDAG Burna
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
En esta instancia se celebró la audiencia
preceptuada por el art. 454 del C.P.P.N., de la que
da cuenta el conste de fecha 26/03/2024,
agregándose los memoriales de los Dres. Maximiliano
Rupani y Matías Javier Bonnin, en defensa del
imputado Emiliano Bonnin; de los Dres. Jorge Aníbal
Decideri y Luis Fernando Velasco, en representación
del imputado Mariano Arlettaz; del Dr. José Esteban
Ostolaza, en defensa de Ariel Maximiliano Burna; y
del Sr. Fiscal Federal General ante la Cámara, Dr.
Ricardo C. M. Álvarez (Cfr. línea de Actuaciones
del Sistema LEX 100), quedando los autos en estado
de resolver.
Y CONSIDERANDO:
I-a) Que, la defensa del encausado
Emiliano Bonnin mantiene los agravios dados en el
recurso de apelación.
Plantea la nulidad del auto de
procesamiento, toda vez que sostiene que, pese al
caudal probatorio mencionado en la resolución, su
asistido sólo es indicado como “un especie de socio
o colaborador del consorte de causa Albers”.
Enfatiza en que no existe un solo elemento que lo
vincule con las conductas penales endilgadas. Cita
el art. 123 del CPPN, alude a la falta de
motivación de la resolución y efectúa
consideraciones al respecto.
Argumenta que no se realizó una
enunciación de los hechos que se le atribuyen, ni
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
supuesta organización, no hay mensajes ni llamadas
telefónicas que lo involucren, y que el
allanamiento tuvo resultado negativo -sólo se le
secuestraron cuatro cubiertas de industria
nacional, con sus respectivas facturas de compra y
una cubierta de origen chino en estado de
deterioro-.
Alude que de los diversos elementos
secuestrados en los allanamientos, ninguno guarda
relación con su defendido -ni en calidad de
propietario, poseedor, simple tenedor, guardián, ni
en ninguna otra relación real o personal-.
Argumenta que el Magistrado no debe atribuir
penalmente la tenencia de manera conjunta,
indistinta y general a un conjunto de personas, ya
que vulnera el principio de personalidad del
derecho penal.
Puntualiza que no se han recabado
elementos que permitan vincular a su asistido con
la conducta prescripta en el art. 865 incisos “a”,
e “i” del C.A en función del 864 inc. “a” del mismo
cuerpo legal -con el grado probable que demanda el
artículo 306 del Código Procesal-.
Arguye que, en caso de confirmarse el
auto de procesamiento en cuanto a plataforma
fáctica provisoria atribuida, la calificación
jurídica penal correcta sería la del art. 874 de la
Ley 22.415 -encubrimiento de contrabando-, debiendo
así ordenarse.
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
congruencia y, por lo tanto, el derecho de defensa
y el debido proceso.
Indica que para dictar el auto de
procesamiento se debió demostrar en primer término
el contrabando.
Señala que en el allanamiento se sustrajo
un sin número de mercaderías que fue denunciado en
los autos Expte. Nº FPA 3841/2023.
Asimismo, alega que se le hizo saber que
él compraría neumáticos provenientes de Paraguay,
que serían transportados por camiones de dicho
origen, por lo que de la imputación no surgiría su
participación en los términos del art. 864 inc.a),
ni las maniobras del art. 863. Sostiene que esta
indeterminación del ilícito afecta la normativa
constitucional prevista por los arts. 18 y 19.
Cita diferentes partes de la resolución
recurrida y sostiene que no se ha probado el
contrabando. Alude que para ello, el Magistrado
debió demostrar la hipótesis concreta de que los
camiones paraguayos traían cubiertas de origen
extranjeros, cuándo y por dónde.
Aduce que al momento del allanamiento se
le secuestraron muy pocas cubiertas de origen
extranjero, la mayoría se encontraba justificada,
con las facturas correspondientes. Agrega que ha
quedado acreditado que es un comerciante reconocido
de la ciudad de Federación, que compra y vende
aceites y cubiertas en un local a la vera de la
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
vulnera el principio de congruencia entre
imputación y lo resuelto, así como el de
culpabilidad.
Solicita que se revoque la resolución
recurrida, ya que en el presente caso -respecto a
su defendido- se está ante una infracción aduanera
o, subsidiariamente, ante el delito de
encubrimiento de contrabando.
c) Que, la defensa de Sergio Mariano
Arlettaz mantiene y amplía el recurso de apelación
interpuesto, y adelanta que peticionará se revoque
tal decisión, se dicte en su lugar la falta de
mérito y el levantamiento del embargo impuesto.
Expone como agravio que la resolución no
ha descripto cuál es el aporte típico de su
defendido en la maniobra aquí investigada.
Considera que no se han encontrado elementos de
prueba que puedan corroborar lo planteado por el
Magistrado. Alega que no se presentan los
requisitos del tipo objetivo y subjetivo del
contrabando.
Argumenta que la hipótesis delictual es
absolutamente extraña a la imputación que se le
realiza a su asistido –o Clamar S.A.-, a quien se
le atribuye la supuesta venta de IVA, lo cual es
ajeno al contrabando. Expresa que la supuesta venta
de IVA no ha sido corroborada con el grado de
certeza que se exige.
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
señala que, atento los agravios de las partes y las
pruebas obrantes en autos, corresponde realizar un
análisis diferenciado para cada uno de ellos.
Asimismo, aduce que el Magistrado no ha
realizado esfuerzos tendientes a individualizar y
delimitar cada una de las operaciones que
involucrarían el contrabando de exportación de
aceites.
Plantea que no existe información
migratoria, aduanera, documentación relativa a los
viajes, solicitudes de informes de ninguna de las
aduanas presuntamente afectadas por tales
maniobras, y sólo se cuenta con reportes oculares e
intervenciones telefónicas que, aun cuando pueda
darles entidad probatoria suficiente, deberían
funcionar como estímulos para una delimitación de
los hechos.
Señala que para los delitos en cuestión,
resulta imprescindible contar con datos certeros
acerca de la magnitud de la mercadería traspasada
ilegalmente por las fronteras, de manera que no
queden dudas, si con tales maniobras, se ha
superado o no el quantum previsto en la norma.
Arguye que tal deficiencia debería ser motivo de un
mayor esfuerzo reconstructivo, lo cual es
indispensable para el momento de ser requerida,
eventualmente, la elevación de la causa a juicio.
Dicho eso, respecto de Ariel Burna,
menciona cuál habría sido su intervención en el
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
transportistas traían los neumáticos nuevos sin
aval aduanero y recibían de parte de Burna una
contribución, la facilitación o aprovisionamiento
de neumáticos usados, que egresarían luego en lugar
de los nuevos de fabricación extranjera y que, pese
haber ingresado como ruedas de auxilio, en la
realidad estaban destinados a ser comercializados
ilegalmente en nuestro país-.
Considera que, de las tareas
investigativas, se desprende la participación de
Burna en el contrabando de exportación de aceites
lubricantes hacia Uruguay y/o Paraguay ya que, el
nombrado, proveería de tales productos a aquellos
camioneros que se dirigían fuera del país, con
conocimiento de su destino ilícito, y con el fin de
ser comercializado en el mercado informal de esos
países.
Sin perjuicio de lo antes mencionado,
entiende que se deberían obtener mayores elementos
de convicción que hagan factible la determinación
más precisa de la cantidad presuntamente exportada.
Finalmente, respecto a los
cuestionamientos de los agravantes del art. 865
inc. a) e i) del CA, alude que los mismos
encuentran fundamentos objetivos en las constancias
reunidas hasta el momento. En cuanto al número de
intervinientes, la investigación arrojó datos que
permiten suponer la presencia de un gran número de
personas vinculadas al contrabando, con cierto
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
3b) del CA-, en lugar de la optada por el
Magistrado.
No obstante ello, alega que dada la
provisoriedad del auto recurrido, la amplitud con
la que fue formulada la imputación, la prueba
pendiente de producción, es razonable que se
rechace el recurso impetrado y se confirme su
procesamiento, sin perjuicio que se reflexione
sobre la subsunción adecuada.
En relación al imputado Sergio Arlettaz,
considera que la instrucción no ha logrado reunir
los elementos de cargo que habiliten su
procesamiento por el delito imputado, ni alejarlo
de los de los hechos investigados, por lo que
propicia el dictado de falta de mérito.
Menciona que no se ha explicado cuál es su
vínculo con las conductas presuntamente por él
desarrolladas –supuestas ventas de IVA– con
aquellas otras imputadas a sus consortes de causa.
Refiere que su aporte consistiría en la
colaboración brindada a Haffner, mediante la venta
de facturas apócrifas, con la finalidad de
justificar determinadas situaciones impositivas
distorsionadas por su presunta actividad ilegal, y
no en maniobras de contrabando o su encubrimiento.
Sin perjuicio de ello, señala que al
momento del allanamiento, en la oficina de Clamar
S.A., se secuestraron gran cantidad de cubiertas,
algunas de ellas de igual marca de las que serían
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
Así se pudo establecer que un grupo de
personas, actuando de manera coordinada,
realizarían actividades vinculadas a la exportación
ilegal de mercaderías -aceites y lubricantes- hacia
países limítrofes, utilizando para ello medios de
transporte de carga -fundamentalmente camiones de
origen extranjero para realizar el cruce de
frontera-; y en coordinación con los
transportistas, ingresarían ilegalmente al país
neumáticos -para luego comercializarlos en el
mercado informal en los departamentos de
Federación, Concordia, Concepción del Uruguay,
Colón y Gualeguaychú-.
Que, las tareas investigativas arrojaron
que la maniobra desplegada consistirían en que
distintos choferes de camiones provenientes de
Paraguay, Uruguay y/o Brasil, con previo acuerdo de
los involucrados en autos, realizarían paradas en
las gomerías de la mencionada autovía, a fin de
intercambiar las cubiertas nuevas, de fabricación
extranjera, que trasladaban en el eje neumático de
los camiones, por gomas usadas denominadas
‘cascos’, las que luego retornaban al país de
origen, impidiendo con ello el efectivo control
aduanero. También, se habría advertido que en
ocasiones traerían cubiertas para camionetas y
automóviles, sea dentro de la propia carga, o bien,
superpuestas de a dos o tres en una misma rueda. La
otra maniobra consistiría en la venta, por parte de
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
Maschio, Ariel Maximiliano Burna, Marcos Fernando
Jarupkin y Sergio Mariano Arlettaz, a Alcides
Maximiliano Albers y Emiliano Bonnin donde se les
atribuyó haber sido parte de una asociación
dedicada al ingreso y egreso ilegal de mercaderías,
desde y hacia nuestro país, fundamentalmente
neumáticos para camiones, camionetas y automóviles
los cuales posteriormente eran comercializados
ilegalmente, asimismo se producía el egreso de
aceites lubricantes y derivados hacia países
limítrofes, fundamentalmente Uruguay y Paraguay,
con el fin último de colocarlos en el comercio
ilegal –cfr. declaraciones indagatorias-.
Seguidamente, el 18/12/2023 se dictó sus
procesamientos por considerarlos coautores del
delito de contrabando de importación y exportación,
agravado por el número de personas y el monto del
valor de la mercadería –art. 865 incs. “a”, e “i”
del CA, en función del art. 864 inc. “a” del mismo
cuerpo legal y art- 45 del CP-. Contra esa
resolución se alzó la defensa de Ariel Maximiliano
Burna, Sergio Mariano Arlettaz y Emiliano Bonnin,
dando lugar a la intervención de esta instancia.
III- Que, en primer lugar corresponde
destacar que se dará tratamiento solo a los
agravios vertidos y mantenidos por las defensas en
esta instancia -conforme lo establecido en el art.
454 del CPPN-.
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
intervenciones telefónicas dispuestas en la
resolución apelada, y las actas de procedimiento,
secuestro y anexos fotográficos realizados en
cumplimiento de las requisas y allanamientos
efectuados, entre otras constancias obrantes en el
principal.
b) Que, en cuanto a Ariel Maximiliano
Burna, cabe destacar que su intervención está dada
por formar parte de una organización destinada a
importar cubiertas, exportar aceites y lubricantes,
sin control aduanero y valiéndose de transportistas
que realizaban su paso por territorio nacional en
camiones, deteniéndose en su local comercial y/o en
sus gomerías situadas a la vera de la RN14, a fin
de cambiar esas cubiertas y cargar lubricantes.
Así, de las tareas de investigación
llevadas adelante en su domicilio, en el local
comercial y las gomerías -las cuales han sido
valoradas detalladamente por el Magistrado-, se
pueden advertir que las conductas de las maniobras
antes mencionadas, se habrían desplegado
principalmente en el galpón lindero que tendría
acceso a los locales mencionados –cfr. tareas de
investigación de fs. 372, 602/610, 736 vta., 1916
/1924, entre muchos otros-.
Ello se encontraría acreditado con los
resultados positivos del allanamiento llevado
adelante en fecha 09/03/2023 –cfr. Orden de
allanamiento Nº 104/2023-.
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
Y que, “para ello, se atiende
especialmente, a que... la cuestión es propia, en
el caso, del llamado principio ‘iura novit curia’,
dado que los hechos... fueron comunicados siempre
de un modo amplio, preservando su derecho de
defensa, por lo que el progreso de la causa,
permitirá, en su caso, que la intimación sea
rectificada” (cfr. L.S.Crim. 2013-I-0431, entre
muchos otros).
Sumado a que, la circunstancia de que el
sustrato fáctico fuera correctamente comunicado
(cfr. declaración indagatoria obrante en Sistema
Lex 100), viabiliza la eventual revisión o
adecuación de la calificación legal de su
intervención en el momento procesal
correspondiente, salvaguardando el derecho de
defensa y, paralelamente, asegurando el principio
de congruencia.
En ese entendimiento, las probanzas
obrantes en autos alcanzan el grado de probabilidad
que esta instancia requiere, para sostener que las
conductas que se le atribuyen a Burna, se habrían
realizado, contribuyendo así a la concreción de la
maniobra investigada en autos.
c) Que, en cuanto a Emiliano Bonnin, cabe
poner de resalto que, a diferencia de lo sostenido
por su defensa, se advierte que el Sr. Juez a quo
ha considerado y analizado los elementos obrantes
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
adquirir neumáticos extranjeros para su posterior
comercialización.
Así, su intervención es posible extraerla
del estudio de conversaciones telefónicas, a modo
de ejemplo la comunicación mantenida entre el
Emiliano Bonnin (2) y Maximiliano Albers (1): “ 1.
¿Dos preguntas?, 2) Si, 1) estas gomas que voy a
cargar en lo de Burna, las cuatro (4) lisas y las
XBRI, ¿Eso donde tenes que entregar? porque yo voy
a cortar para el lado de Villaguiay porque tengo
que hacer unos clientes a la tarde, 2) ¿Por
Villaguay?, 1) Si, No estas son de Urdinarrain, 1)
Aja?...1) Bueno otra cosa ¿Vos al mediodia estas
por hacer algo?, 2) Yo al mediodia voy a estar
desocupado, 1) Y si yo mando cuatro (4) gomas con
Leo ¿Vos las podrías recibir porque yo no voy a
poder?, 2) Si si envialas nomas…2) Dale ¿Qué son
lisas de que?, 1) No, lisas el de Concordia tiene y
me, ahí me dibujo el numero, no voy a ganar lo
mismo pero me va a servir igual, así que de última
las mando nomas, por lo menos para hacer volumen
¿me explico?....” -cfr. comunicación obrante a fs.
1801/1801vta.-
Otra mantenida entre Emiliano Bonnin (1)
y Diego (2): “…1)“vine hasta acá” en la Saveiro
boludo, se me apagó la Saveiro “no tiene
energía”…1)Y me acusa, me acusa que le falta aceite
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
yendo a BURNA a cargar por eso me vine a hacer
Concordia unos 7 y ahora estoy yendo a BURNA a
cargar las gomas…” -cfr. fs. 2378/vta.-
En efecto, todos los elementos que han
sido adecuadamente detallados y valorados por el
Sr. juez a quo , resultan indiciarios -por el
momento- de la participación de Emiliano Bonnin en
la actividad ilícita investigada, por lo que el
dictado del auto incriminatorio deviene razonable,
debiendo por ello ser confirmado.
No es ocioso recordar que la valoración
acabada de los elementos probatorios colectados, ha
de darse en la etapa del juicio, por ser el momento
en el cual corresponde sopesar el valor de cada
probanza, apreciada en el contexto de las demás
pruebas (cfr. en este sentido: L.S.Crim.
2002-II-744; entre muchos otros).
d) Así, en base a lo antes analizado, se
observan elementos suficientes que permiten inferir
– siempre con el grado de probabilidad exigido para
esta etapa procesal- la maniobra aquí investigada
–contrabando de exportación e importación de
mercadería- en forma organizada por parte de Bonnin
y Burna.
Asimismo, en el caso, el Magistrado ha
efectuado una atribución de responsabilidad por la
actuación en común. Al respecto cabe tener en miras
que “Los coautores no cometen distintos hechos
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
No obstante ello, si bien Sergio Arlettaz
aportó durante el allanamiento documentación que
respaldaría la mercadería secuestrada en las
oficinas de Clamar S.A. –empresa que el nombrado
administraría–, existen aún pruebas pendientes de
producción, cuyos resultados brindarán más
información para la investigación.
En efecto, de lo mencionado se advierte
que resta profundizar la investigación, toda vez
que no han sido individualizados los actos en los
que habría participado; y las pruebas colectadas
hasta el momento, evidencian incertidumbre respecto
del reproche que se le hiciera y no permiten
superar el estado de sospecha que llevó a recibirle
declaración indagatoria, aunque tampoco permite
arribar a la certeza de que es ajeno a los hechos
atribuidos y disponer en consecuencia su
desvinculación definitiva del proceso; apareciendo
razonable el dictado de la falta de mérito a su
respecto.
Cabe recordar que la falta de mérito “es
una situación intermedia entre el sobreseimiento
definitivo (art. 334) y el procesamiento (art. 306)
” (cfr. D’Albora, Francisco; “Código Procesal Penal
de la Nación. Anotado. Comentado. Concordado”, 5°
ed. correg., ampl. y actualiz., Ed. Lexis Nexis,
2.002, pg. 641), que, por lo tanto, “no concluye la
investigación, sino que impone avanzar en la
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
ilegal de mercaderías, desde y hacia nuestro país,
fundamentalmente neumáticos para camiones,
camionetas y automóviles los cuales posteriormente
eran comercializados ilegalmente dentro de nuestro
país, asimismo se producía también el egreso de
aceites lubricantes y derivados hacia países
limítrofes, fundamentalmente Uruguay y Paraguay,
con el fin último de colocarlos también allí en el
comercio ilegal…” –sic-.
Para luego, en el auto de procesamiento
concluir en que se trataba de un supuesto de
infracción de los arts. 864 inc. a) y con los
agravantes del art. 865 inc. a), e i) de la ley
22.415, esto es el delito de contrabando
clandestino de exportación e importación de
mercaderías, agravado por la intervención
organizada de tres o más personas.
Obsérvese que el análisis fáctico que se
efectúa en el auto de procesamiento dista de
concordar con aquel que le fuera atribuido en sus
indagatorias, lo cual permite considerar que ha
existido una afectación a las garantías
constitucionales del debido proceso e
inviolabilidad de la defensa en juicio respecto de
los aquí apelantes -art. 18 de la CN.-, por
violación al principio de congruencia.
Se ha sostenido –a contrario sensu- que:
“…Si el hecho descripto coincide tanto en la
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
#38580996#408869478#20240423113536692
cual ha de versar la posterior declaración si se
produce. Es un acto inevitable y previo a esa
declaración, por cuanto constituirá la base de
ella…. Debe tratarse de una intimación lo
suficientemente amplia y completa como para que el
imputado se compenetre en toda su extensión del
hecho que se le atribuye y de sus circunstancias.
Debe ser oportuna para que el imputado pueda
contestar a la imputación en el mismo acto de la
indagatoria. Ha de ser clara y específica” (cfr.
Clariá Olmedo, Jorge A.; Tratado de Derecho
Procesal Penal, Tomo IV La actividad procesal;
Rubinzal Culzoni Editores; Sta. Fe; 2008; pág. 506
/507) -el resaltado es propio-.
En este sentido, el derecho a defenderse
implica la posibilidad de expresarse sobre cada uno
de los extremos de la imputación, ya que nadie
podría defenderse de aquello de lo que no se tiene
conocimiento o que, como en el caso, no ha sido
realizado con la claridad que los imputados y el
avance reconstructivo de la causa reclama.
A la luz de lo expuesto, las deficiencias
apuntadas evidencian que indudablemente ha existido
una errónea comunicación del hecho imputado,
cuestión que no puede ser purgada en esta
instancia, advirtiéndose una afectación al
ejercicio pleno del derecho de defensa en juicio.
#38580996#408869478#20240423113536692
Poder Judicial de la Nación
FPA 2864/2022/15/CA3
ANTE MI
HÉCTOR RAÚL FERNÁNDEZ
SECRETARIO
#38580996#408869478#20240423113536692
Fecha de firma: 23/04/2024
Firmado por: BEATRIZ ESTELA ARANGUREN, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: MATEO JOSE BUSANICHE, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: CINTIA GRACIELA GOMEZ, JUEZA DE CAMARA
Firmado por: HECTOR RAUL FERNANDEZ, SECRETARIO DE CAMARA
#38580996#408869478#20240423113536692