Fuentes del derecho internacional público

Fuentes del derecho
internacional público
Adela Pérez del Viso. Docente asociada a la Cátedra de
Derecho Internacional Público- Dr. José Luis Flores. 2021

FUENTES
2
Las fuentes del derecho son los actos o hechos ya ocurridos, de
los que deriva la creación, modificación o extinción de normas
jurídicas.
A veces, también, se entiende por tales:
-- a los órganos de los cuales emanan las leyes que componen el
ordenamiento jurídico
--o bien a los factores históricos que inciden en la creación del
derecho.

3
Tipos de fuentes
Fuentes formales Fuentes materiales
Son los procedimientos de creación de normas
jurídicas internacionales.
Responden a la pregunta: “cómo se forma el
derecho internacional público”?
En el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia,
art. 38, se dice cuáles son las fuentes formales que
la C.I.J. Debe aplicar.
Pero también dice que esa enumeración no
restringe la facultad de la CIJ de resolver ex aequo
et bono (por Equidad) si las partes así lo convienen.
Las fuentes materiales proveen los
contenidos de las normas jurídicas:
contenidos o valores de tipo político,
moral, económico, sociológico o de
otra índole.
Son la traducción directa de las
conductas, valores e ideologías
predominantes en una comunidad.
Son muy dinámicas.

Artículo 38 Estatuto C.I.J.
“La C.I.J. … deberá aplicar:
a) Convenciones internacionales generales o particulares que
establecen reglas reconocidas por los Estados litigantes.
b) Costumbre internacional como prueba de práctica generalmente
admitida como derecho
c) Principios generales del derecho reconocidos por las “naciones
civilizadas”.
d) Decisiones judiciales y doctrinas de los publicistas de mayor
competencia de distintas naciones como medio auxiliar de la
determinación de reglas de derecho.
e) Esto no restringe la facultad de la Corte de resolver ex aequo et
bono, si las partes lo convienen”.
4

HAY JERARQUÍA ENTRE ESAS FUENTES?
--El artículo 38 Estatuto C.I.J. Enuncia un cierto orden.
--Pero carecen de jerarquía “absoluta” entre sí, las fuentes.
--pueden tener una jerarquía relativa, dada por los principios
generales de interpretación:
5
**Ley posterior deroga la anterior: Si hay una costumbre general pero
luego viene un tratado que se le opone, prevalece éste entre los firmantes.
**Más complejo: Había un tratado multilateral y luego se impone una
costumbre que es posterior, que se opone a éste. Si todos dejan de
cumplir el tratado: “desuetudo”.
**Entre norma general y otra más particular: se aplica la particular
**La doctrina y la jurisprudencia NO son consideradas en art. 38 CIJ
fuentes principales de derecho.

Normas que surgen de situaciones individuales
--Una pregunta: si sólo son consideradas fuentes las normas
generales, o también pueden serlo resoluciones en situaciones
individuales.
--Supongamos que debido a un hecho se crean obligaciones
válidas sólo para algunos o uno de los miembros del organismo
internacional, o sea que no crean obligaciones universales.
--Si se admite así, se amplia el abanico de las fuentes del derecho
y además la jurisprudencia sería fuente auxiliar de las normas
generales y fuente directa de normas individuales.
6

7
COSTUMBRES Y
TRATADOS:
A CARGO DEL Dr.
MARCELO BLANCO

8
Dra. Adela Perez del Viso:
c) Otras Fuentes:
i.- Principios generales del derecho. Jurisprudencia
Internacional y Doctrina.
ii.- El Principio de equidad.
iii.- Actos Unilaterales de los Estados.
Dr. Nicolás Anglada:
d) El Orden Publico Internacional y normas imperativas (Ius
Cogens), caracteres y
elaboración de cada una de ellas. Principios generales del
Derecho Internacional: Resolución N°
2625 AGNU/1970. La cooperación, la autodeterminación de
los pueblos, la justicia y el principio
de prohibición del uso de la fuerza.
SIGUIENTES TEMAS

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
--Es la tercera fuente principal enunciada en el art. 38 estatuto C.I.J.
--Recordemos que la C.I.J. Se creó el 26 de junio de 1945, tratado de San
Francisco (California, Estados Unidos)
--Por ello utiliza una terminología… “principios generales del derecho
aceptados por las naciones civilizadas”.
--Son principios de derecho interno, no es necesario que pertenezca a todos
los ordenamientos de los Estados, sino a la generalidad de ellos.
--De dónde sale este concepto? De las deliberaciones del comité consultivo
de juristas que redactó el Estatuto de la Corte Permanente, predecesora de la
actual C.I.J. Especialmente dichos de un jurista, Lord Phillimore, que dijo que
eran los principios que se aplican in foro domestico.
--Entonces: no son principios de derecho internacional, sino principios
generales del derecho. 9
Barboza
pag. 145

--En definitiva: son normas muy generales, de la costumbre internacional y
provienen de los derechos internos.
--Pertenecen al D. Internacional como “fondo de reserva”.
10
La Soberanía de
los Estados
La igualdad
jurídica de los
Estados
Prohibición del
uso de la fuerza
en las relaciones
internacionales
Enriquecimiento
sin causa
Principio de
buena fe
Nadie puede
transferir lo que no
tiene
Nadie puede
alegar su propia
torpeza
El que causa un
daño está obligado
a repararlo

--Alto grado de generalidad.
--Valoraciones jurídicas compartidas universalmente.
11
Concepto “naciones civilizadas”:
• Actualmente: todo Estado que maneja sus
relaciones internacionales de acuerdo con el
“Derecho de gentes”.
• Es que la comunidad internacional dejó de
estar constituida exclusivamente por las
naciones europeas y se amplió hasta hacerse
universal.

TRANSFERIBLES AL ORDEN INTERNACIONAL
--Requisito para ser fuente del Derecho internacional público.
12
“Transferibles al orden internacional”
• Deben ser compatibles con los
caracteres fundamentales del orden
internacional.
• Para ello hay que considerar caso por
caso: observar la compatibilidad del
orden interno con el orden internacional.

Es una FUENTE DE DERECHO AUTONOMA? Veamos…
Existe una discusión al respecto. Dos corrientes
13
A) Corriente que dice que no son fuentes por sí mismas. “Autores
voluntaristas”.
• Afirman que no son fuentes por sí mismas, y que sólo serán fuente del derecho
cuando haya una voluntad de los Estados expresada en una Convención
internacional.
B) Corriente que afirma que los Principios Generales del Derecho
son fuente autónoma de DI.P.
• En primer lugar, es lo que se aplicó en el derecho de gentes, desde 1794 a 1920,
por lo que había una verdadera costumbre internacional de aplicarlos.
• En segundo lugar, han sido “resucitados” por el Estatuto de la Corte Permanente de
Justicia Internacional.
• La discusión se resolvió diciendo que hay una verdadera “COSTUMBRE
INTERNACIONAL DE APLICAR ESTOS PRINCIPIOS”.

Son fuentes en sí mismas? Veamos…
Existe una discusión al respecto. Dos corrientes
14
A) Corriente que dice que no son fuentes por sí mismas.
“Autores voluntaristas”.
• Afirman que no son fuentes por sí mismas, y que sólo serán fuente del derecho
cuando haya una voluntad de los Estados expresada en una Convención
internacional.
B) Corriente que afirma que los Principios Generales del Derecho
sí son fuente autónoma de DI.P.
• En primer lugar, es lo que se aplicó en el derecho de gentes, desde 1794 a 1920,
por lo que había una verdadera costumbre internacional de aplicarlos.
• En segundo lugar, han sido “resucitados” por el Estatuto de la Corte Permanente de
Justicia Internacional.
• La discusión se resolvió diciendo que hay una verdadera “COSTUMBRE
INTERNACIONAL DE APLICAR ESTOS PRINCIPIOS”.

Podrían considerarse fuentes FORMALES? Veamos…
15
Por una parte, NO surgen de un procedimiento concreto de
creación de normas.
• Se asemejan más bien a una reserva de conceptos jurídicos (que
provienen de los derechos internos), ya formados, que se aplican a los
casos. Por eso, es más fácil considerarlos fuentes MATERIALES.
Georges Abi Saab: si bien no es un “proceso de generación de normas”, el
principio gral. del D.I.P. es un “LUGAR” (topos) donde ir a buscar las reglas.
• Esta noción remonta a la antigüedad, a la Retórica de Aristóteles, que
hablaba de los “tópicos”.
• Los Principios generales son los “lugares” lógicos, los “depósitos,” donde
se apoyan los argumentos y las pruebas que convencen.

16
Cómo se aplican los Principios generales del D.I.P.?
--La aplicación de los P.G. del D. por la C.I.J. debe ser supletoria: cuando la Corte
no encuentra una norma convencional o consuetudinaria aplicable al caso sub judice.
--Se trataría de “lagunas del derecho.” O bien casos donde “no está clara” la norma
aplicable (el término en latín para “no está clara” es “NON LIQUET”.
--En relación con las llamadas “lagunas jurídicas”, Kelsen las negaba, porque decía
que en un caso, o bien se subsume en la norma, o bien no hay norma, y entonces
hay que rechazarle el reclamo al actor. PERO NO ES TAN FÁCIL.:
--En caso que no exista una norma positiva, puede ocurrir que el Juez vea que si
resuelve así, será algo totalmente injusto, y por tanto el juez se siente constreñido
a resolver en base a los principios generales del derecho internacional público,
o bien en base a la equidad.
-- Los Principios Generales juegan entonces en el ámbito de la VALORACION DEL
JUEZ.
BARBOZA, PG. 148

17
De dónde sacamos la idea de que el Juez los aplique así?
--Los famosos “trabajos del Comité consultivo de Juristas”, que redactó el Estatuto de la Corte
Permanente, predecesora de la actual C.I.J.
--Ellos tenían en vista la Convención de La Haya, y la parte en que se daba a los jueces la
facultad de sentenciar en base a “principios generales de justicia y equidad”
--Ellos cambiaron esa expresión por “principios generales del derecho”, para que los jueces
estuvieran obligados a analizar principios ya existentes en los derechos positivos internos y así
se limitara u objetivara la facultad judicial.
--Así, la fórmula del Estatuto del Tribunal permanente de justicia internacional fue un
COMPROMISO entre los POSITIVISTAS VOLUNTARISTAS (que sólo querían tratados
internacionales y costumbres aceptadas) y los JUSNATURALISTAS que querían extender las
normas a la “conciencia jurídica de los pueblos”.

18
La aplicación “quasi internacional” de los P.G. del D.I.P.
--Hay veces en que hay casos, NO “INTERNACIONALES” sino “TRANSNACIONALES”, que se
plantean entre un Estado y una Compañía multinacional.
--Pueden darse casos que se someten a ARBITRAJE INTERNACIONAL.
--Lord Asquith, árbitro en el caso Petroleum Development Ltd. v. The sheik of Abu Dhabi,
decidió en 1951 que eran de aplicación al contrato que se había firmado, los P.G. del D.I.P.
--Esto, porque no encontró que el caso fuera enmarcable en el derecho interno de Abu Dhabi ni
tampoco en el derecho interno de Inglaterra.
--Otro caso: Caso Lena Goldfields (arbitraje de 1930). Versó sobre una concesión otorgada
por URSS a una compañía británica.
--Lord Asquith, árbitro en el caso Petroleum Development Ltd. v. The sheik of Abu Dhabi,
decidió en 1951 que eran de aplicación al contrato que se había firmado, los Principipos
Generales del D.I.P.
--Esto, porque no encontró que el caso fuera enmarcable en el derecho interno de Abu
Dhabi ni tampoco en el derecho interno de Inglaterra.

FUENTES AUXILIARES DE DERECHO I.PUBLICO
--El artículo 38 del Estatuto de la C.I.J.: que la Jurisprudencia y
la doctrina son fuentes auxiliares del DIP.
--Según eso, no se trataría de fuentes autónomas, productoras
de normas jus-internacionales, sino de fuentes adonde recurrir
para discernir los perfiles de otras normas principales.
--Las fuentes auxiliares no producen normas generales de DIP
sino que trabajan sobre las que les otorgan las fuentes que son
principales.
19

20
Jurisprudencia
Actos unilaterales
de los Organismos
internacionales (**)
La
doctrina
Actos unilaterales
de los Estados (**)
Es la equidad
fuente de D.I.P?

LA JURISPRUDENCIA
21
--Como hemos dicho: art. 38 Estatuto de la C.I.J.: que la jurisprudencia y doctrina
son fuentes auxiliares del DIP.
--Papel de la jurisprudencia: verificar contenido y alcance de la norma
consuetudinaria que la CIJ es llamada a aplicar cuando ella no fue formulada con
precisión por la practica reiterada de los Estados.
--Tiene entonces una FUNCION ESPECIFICADORA: establecer especies
subordinadas a los géneros legales.
--Para la JURISPRUDENCIA rigen artículo 38 del Estatuto CIJ y también art. 59
de ese Estatuto que dice “La decisión de la Corte no es obligatoria sino para las
partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido.”
--Eso significa que NO SE RIGEN POR EL SISTEMA COMMON LAW anglosajón:
no se aplica la doctrina del PRECEDENTE OBLIGATORIO, propio del sistema
anglosajón.
--También significa que la jurisprudencia no crea normas generales de aplicación
obligatoria a otros casos, sino sólo norma individual que regla los derechos de las
partes en el caso concreto.

Particularidades de la
Jurisprudencia en el D.I.P.
a) No existen muchas líneas jurisprudenciales que consoliden en el tiempo una
determinada interpretación, en la C.I.J.
b) Pequeño numero de casos en comparación a los muchos casos en el
derecho interno.
c) Diferenciar entre las sentencias de la C.I.J. Y la de los tribunales
arbitrales: estos últimos no son tenidos en cuenta por la C.I.J.
D) La c.i.j. trata de apegarse a sus precedentes aun cuando no sean obligatorios; sin
embargo, no se menciona a sí misma como fuente de derecho en un fallo. (Barboza).

Particularidades de la
Jurisprudencia en el D.I.P.
La jurisprudencia de los tribunales internacionales provee normas individuales
de aplicación solamente al caso juzgado, por el art. 59 del Estatuto.
No crea normas generales ni universales.

24
(**) Actos unilaterales de los Estados: (“actos autónomos”)
a) Notificación
b) Reconocimiento
c) Protesta
d) Renuncia
e) Promesa unilateral.

25
NOTIFICACION
Acto jurídico por el cual se pone al Estado en cuestión en conocimiento de
un hecho o acto anterior, de modo que para él es imposible negar su
conocimiento del hecho o situación notificada.
RECONOCIMIENTO
--VASTA APLICACIÓN en el derecho de gentes.
--Si un Estado realiza un reconocimiento, luego no puede negar que
conoce lo reconocido.
PROTESTA
--Implica el no reconocimiento por parte de un Estado de un derecho de otro
Estado, y la reserva que hace el primero de sus derechos.
PROMESA UNILATERAL
--Un E. Se compromete a adoptar cierta conducta en relación con otro u
otros estados. Debe ser inequívoca y debe ser comunicada o publica.
La “RENUNCIA”

26
(**) Actos unilaterales de los Organismos internacionales
a) Resoluciones decisiones
b) Recomendaciones.
c) Las resoluciones pueden ser:
c.1) Obligatorias
c.2) Tener carácter recomendatorio, con
autoridad moral .

๏ Decisiones vinculantes : ej: del Consejo de
Seguridad, conf. Cap VII de la Carta, que tienen
carácter obligatorio conf. Art. 25 de dicha Carta.
๏ Resoluciones de otros órganos (v.g. Asamblea
Gral) pueden ser oblig. Si son resoluciones
relativas a presupuestos, o a nombramientos del
Pte. De la asamblea o de jueces.
๏ Caso contrario las resoluciones tienen carácter
recomendatorio…
27

CONVENIOS DE LA OIT (como tratados
internacionales)
--Muchísimos convenios de la OIT: entran por ratificación: Derecho laboral
interno.
--Ejemplo: CONVENIO 95 OIT sobre SALARIOS. Convenio 100 y 111 Prohibicion
de discriminación de los trabajadores.
--Es necesario que el convenio esté RATIFICADO por Argentina.
--Pueden verse los convenios ratificados en:
https://www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p=NORMLEXPUB:11200:0::NO::P11200_C
OUNTRY_ID:102536
--Uno de los últimos: Convenio 190 OIT. Ratificado por Argentina por la ley
27580. Acoso laboral y acoso sexual. Comenzará a regir el 25-6-2021
porque comenzaba a regir a los 2 años de la segunda ratificación (Sri Lanka y
Uruguay)
28

internacionales)
--Estos convenios RIGEN EN EL DERECHO INTERNO.
--EJEMPLO: caso “Perez c/ Disco” de la C.S.J.N. Donde en virtud del convenio 95 OIT
se declaró inconstitucional a los rubros no remunerativos, o a los ticket canasta.
--En 1994 en la reforma de la constitución, el convencional que elaboró el 75 inc. 22 de
la C.N. Dijo expresamente que los convenios de la OIT aprobados legislativamente
tienen categoría de tratados.
--La C.S.J.N. en el caso MILONE Juan Antonio c Asociart SA (año 2004) dijo que estos
instrumentos internacionales se inscriben en la categoría de los tratados a los que el
art. 75 inc. 22 de la CN confirió un rango superior al de las leyes.
--Los Convenios referidos a derechos humanos, antes de 1994: son parte de la
Constitución.
--Los posteriores, deben ser asumidos como parte de la Constitución, por el 2/3 de las
votaciones de los representantes: así formará parte de la constitución.
29

internacionales)
--Por lo tanto:
a) Si es un convenio OIT antes de 1994: forma parte de las convenciones de Derechos
humanos, con categoría constitucional y convencional.
b) Si es un convenio OIT posterior a 1994 y está ratificado por ley: para los
laboralistas son “SUPRALEGALES PERO INFRACONSTITUCIONALES” en tanto no
forman parte de los derechos humanos enumerados.
c) Los Convenios OIT son directamente OPERATIVOS una vez ratificados por el
Estado, aprobados legislativamente (art. 99 inc. 11 CN) . No es necesaria otra ley
que los ponga en funcionamiento.
d) La CSJN en el caso Ekmekdjian, que estudiaran con Dr. Blanco, adoptó una posición
monista y dijo que cuando la Nación ratifica un tratado que firmó con otro Estado,
o una convención OIT, se obliga internacionalmente a que sus órganos judiciales y
administrativos lo apliquen. 30

internacionales)
--Esta tesis MONISTA para la aplicación de los convenios OIT fue aplicada también en
el caso DIAZ PAULO VICENTE C CERVECERÍA QUILMES de junio de 2013 en el que
declaró la inconstitucionalidad de un acuerdo o convenio colectivo interno, donde
habían pactado un rubro no remunerativo:
--Dijo la Corte que se aplicaba el CONENIO OIT 95 DE SALARIOS, y que era
directamente operativo.
--Dijo la Corte que sólo podía obviarse la aplicación inmediata de un convenio de OIT,
que es tratado internacional, en la hipótesis de que fuera necesario adoptar medidas
internas para hacerlo efectivo.
--Cuando un Estado firma un Convenio OIT, o lo ratifica, y luego no lo implementa, se
produciría para el constitucionalista SAGUES un supuesto de inconvencionalidad o de
inconstitucionalidad por omision, que generaría responsabilidad internacional.
31

Jurisprudencia de la
Corte interamericana
de Derechos
Humanos.
PAGINA PARA LOS CONVENIOS OIT:
https://www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p=NORMLEXPUB:11200:0::NO::P11200_COUNT
RY_ID:102536
Pagina para la jurisprudencia C.I.D.H.
https://www.corteidh.or.cr/cf/jurisprudencia2/

FALLOS MÁS IMPORTANTES DE LA
C.I.D.H.- Opiniones consultivas.
--OPINION CONSULTIVA 24/17 del 24-11-17
--Que las personas pueden ser discriminadas no sólo por su expresión de género
exterior y concreta, sino por la forma en que los demás los perciben: los discriminan
porque CREEN que es homosexual u otra condición.
--Si bien se trata de una opinión consultiva, funciona como “soft law”, como normas
dictadas internacionalmente: se aplican en resoluciones internacionales y nacionales.
33

--Caso Gonzalez y otras, “campo algodonero”) v. Mexico
--Hechos en ciudad Juarez, aumento de homicidios de mujeres influenciados en una
cultura de discriminación c la mujer.
--Laura Berenice Ramos, Claudia Ivette Gonzalez, Esmeralda Herrera, 17, 20 15 ños de
edad, desaparecieron. No las buscaron. Tomaban declaraciones a los familiares.
Demoraban. Aparecieron muertas, con signos de violencia sexual. Se dijo que las tres
estuvieron privadas de su libertad antes de morir. Además no se investigó ni sancionó
a los responsables: se resolvió que las autoridades estaban influenciadas por una
cultura de discriminación, concepción errónea de su inferioridad. Y que no habían
hecho acciones concretas para cambiar. Los condenaron a realizar cursos de análisis
de los estereotipos de género.
34

--Caso I.V. c/ Bolivia: (2016)
--Una señora pobre y originaria concurrió al hospital para un parto. Le dijeron que le
harían una cesárea. Mientras lo hacían, el médico (que vio que tenía varios/muchos
hijos) le hizo una histerectomía.
--La Corte reconoció que la libertad y autonomía de las mujeres en materia de salud
ha sido históricamente limitada en base a estereotipos de genero negativos y
perjudiciales.
--Se obligó al Estado a indemnizar a la señora
35

--caso SPOLTORE v. Argentina. 09 de junio de 2020.
--Se obliga al Estado Argentino a indemnizar a Spoltore y sus familiares, por el juicio
de 14 años de accidente de trabajo.
36
GRAAACIAS por la clase !!

Fuentes del derecho internacional público

Más contenido relacionado

La actualidad más candente (20)

Similar a Fuentes del derecho internacional público (20)

Más de Adela Perez del Viso (20)

Último (20)

Fuentes del derecho internacional público