Prescripcion extintiva-proceso-amparo-materia-laboral

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“La prescripción extintiva en el proceso de amparo en materia laboral”
¿Son correctos los criterios que viene aplicando el tribunal constitucional peruano?
1. Nota introductoria
2. Del resumen de los procesos en los que el Tribunal Constitucional aplicó los criterios que
aquí se cuestionan
3. Prescripción Extintiva: Naturaleza y Fundamentos
4. Principio pro homine: definición y sus manifestaciones
5. ¿Es correcto que el plazo de prescripción extintiva en el proceso de amparo, se compute
desde el mismo momento de producida la afectación?
6. ¿Es correcto señalar que la interposición de una demanda ante juez que carece de
competencia no interrumpe el decurso prescritorio del proceso de amparo?
7. Conclusiones
“(L)o esencial del Estado de Derecho es la lucha contra la arbitrariedad y el
despotismo del poder político, en nombre, precisamente de la defensa de los
derechos humanos y libertades fundamentales (…).”1
Nota introductoria
El presente artículo tiene por propósito analizar la razonabilidad de dos criterios jurisprudenciales del
Tribunal Constitucional en relación a la aplicación de la institución de la prescripción extintiva en el proceso
de amparo, ello a propósito de la publicación en su página web de recientes resoluciones de amparo en
materia laboral.
Tales criterios, que por decir lo menos nos parecen bastantes discutibles, son los siguientes: (i) que el
plazo de prescripción para interponer una demanda de amparo, se debe computar desde el momento
mismo en que se produce la afectación, más no desde el primer día hábil siguiente a éste (Exps. N.ºs 2567-
2010-PA/TC y 3826-2010-PA/TC); y, (ii) que no se interrumpe el plazo de prescripción por el hecho de que
un trabajador del régimen laboral privado haya acudido anteriormente a solicitar su reposición [por error] a
un proceso contencioso administrativo (Exps. N.ºs 6081-2009-AA/TC y, 1737-2010-PA/TC).
Para tal propósito, se realizará en primer lugar, un breve resumen de los procesos arriba citados en
los que el alto tribunal aplicó los referidos criterios, en segundo lugar, se abordarán algunas instituciones y
principios del derecho que tienen relación directa con el tema objeto de comentario; y, por último, se
analizará los criterios aplicados por el TC, explicando las razones por las que creemos que éstos no son los
más razonables.
Del resumen de los procesos en los que el Tribunal Constitucional aplicó los
criteriosqueaquí se cuestionan
§ Cómputo del plazo de prescripción
RTC Exp. N.° 02567-2010-PA/TC
(Caso Carlos Villegas Cirineo)
De los antecedentes
Con fecha 2 de febrero de 2009, don Carlos Villegas Cirineo interpone demanda de amparo contra las
empresas Doe Run S.R.L. y Servicios San Juan S.R.L., solicitando que se deje sin efecto su despido
producido el 31 de octubre de 2008 y, por consiguiente se le reponga en su puesto de trabajo, se le
paguen las remuneraciones dejadas de percibir e, intereses legales.
Del criterio del TC
El Tribunal Constitucional, al conocer el proceso en grado de recurso de agravio constitucional,
declaró improcedente la demanda por considerar que había sido interpuesta fuera del plazo previsto
1
Elías Díaz, “El Estado democrático de Derecho y sus críticas izquierdistas, citado por Francisco Javier Ansuátegui Roig en su obra
“La conexión conceptual entre el Estado de Derecho y los fundamentos Fundamentales”, Editorial Jurídica Grijely, Lima 2007, p
69.

por el 44º del Código Procesal Constitucional, precisando que “(e)l plazo para la interposición de la
demanda de amparo es de 60 días hábiles, los cuales se computan desde el momento en que se
produce la afectación y, no desde el primer día hábil siguiente de producido el acto lesivo
como lo alega el demandante.”(véase fundamento 3).
Es importante señalar que si el TC hubiese computado el plazo desde el día hábil siguiente a la fecha
del despido, esto es, desde el 03 de noviembre de 2008, resulta que la demanda presentada el 2 de
febrero de 2009 se encontraría dentro del día hábil número 60, esto es, dentro del plazo previsto por
el artículo 44° del Código Procesal Constitucional (téngase presente que no se computan, como es
obvio los días sábados, domingos y tampoco los días 8, 25 y 26 de diciembre de 2008 y, 01, 02 y 05
de enero de 2009 porque no hubo despacho judicial). Sin embargo, el TC computó el plazo desde el
mismo día del despido, 31 de octubre de 2008, por tanto concluyó que la demanda fue interpuesta en
el día hábil número 61, esto es, fuera del plazo.
RTC Exp. N.° 03826-2010-PA/TC
(Caso Carla Plaza Ibarra)
De los antecedentes
Con fecha 17 de agosto de 2009, doña Carla Plaza Ibarra interpone demanda de amparo contra el
Banco de la Nación solicitando que se deje sin efecto el despido del que fue objeto con fecha 18 de
mayo de 2009, alegando que los contratos de servicios no personales que celebró encubrían un
contrato de trabajo de naturaleza indeterminada.
Del criterio del TC
El TC, resolviendo en última instancia, declaró improcedente la demanda por considerar que había
operado la prescripción extintiva; así señaló: “(c)onforme se advierte de la expresión de la recurrente,
ella tomó conocimiento del despido con fecha 18 de mayo de 2009, por lo que a la fecha de
interposición de la demanda, esto es, al 17 de agosto de 2009, ha transcurrido el plazo establecido en
el artículo 44.º del Código Procesal Constitucional (…).” (véase fundamento 2)
Al igual que en el caso anterior, si el TC hubiese computado el plazo desde el día hábil siguiente a la
fecha de despido, esto es, desde el 19 de mayo de 2009, resulta que la demanda presentada el 17 de
agosto de 2009 se encontraría en el día hábil número 60, esto es, dentro del plazo de ley (téngase
presente que los días 29 de junio, 27, 28 y 29 de julio, 4 y 17 de agosto de 2009 no hubo despacho
judicial, por lo que no entran en el cómputo del plazo). Sin embargo, el TC computó el plazo desde el
mismo día del despido, 18 de mayo de 2009, por tanto concluyó que la demanda fue interpuesta en el
día hábil número 61, esto es, fuera del plazo.
§ Interrupción del plazo de prescripción
RTC Exp. N.° 06081-2009-PA/TC
(Caso Hilton Vásquez Flores)
De los antecedentes
Con fecha 23 de abril de 2009, don Hilton Vásquez Flores interpone demanda de amparo contra el
Instituto Nacional de Investigación Agraria (INIA) solicitando que se deje sin efecto su despido
arbitrario ocurrido el 1 de febrero de 2002, y por ende se le reponga en su puesto de trabajo el mismo
que estuvo sujeto al régimen laboral privado.
Del criterio del TC
El TC al resolver en última instancia declaró improcedente la demanda por haber operado el plazo de
prescripción, señalando que conforme a lo establecido en el fundamento 10 de la STC 02833-2006-
AA2, la prescripción extintiva no se vio interrumpida por el recurso de casación que el actor interpuso
2 STC 2833-2010-AA/TC (fundamento 10)
Teniendo presente lo expuesto anteriormente, corresponde determinar si en los casos en que se alega haber sido objeto de un
despido arbitrario resulta o no exigible el agotamiento de la vía previa. Al respecto, este Tribunal considera que:
a. Si el acto de despido ha sido efectuado por una entidad que conforma la Administración Pública, cuyo régimen laboral se
haya regulado por el Decreto Legislativo N.º 276 y el Decreto Supremo N.º 005-90-PCM, la vía previa se encuentra
regulada por los recursos administrativos y el procedimiento administrativo establecido en la Ley N.º 27444. El
administrado que inicia el agotamiento de la vía administrativa, transcurrido el plazo para que la Administración Pública
resuelva el recurso administrativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo –y así acudir a la vía
jurisdiccional– o de esperar el pronunciamiento expreso de la Administración Pública.
b. Si el acto de despido ha sido efectuado por una entidad que conforma la Administración Pública, un particular o una
persona jurídica, cuyo régimen laboral se haya regulado por el Decreto Legislativo N.º 728 y el Decreto Supremo N.º 003-
97-TR, el agotamiento de la vía previa sólo será exigible si ésta se encuentra prevista y regulada en el estatuto o reglamento
interno de trabajo, caso contrario, la obligación de agotamiento deviene en inexigible, resultando válido acudir a la vía del
amparo.

[este recurso fue interpuesto en el proceso contencioso administrativo que erróneamente inició el
actor con anterioridad solicitando su reposición. Decimos que hubo error porque no pertenecía al
régimen laboral público sino al privado], porque la interrupción de la prescripción no se encuentra
regulada en el Código Procesal Constitucional.
RTC Exp. N.° 01737-2010-PA/TC
(Caso Cristina Ccama Arapa)
De los antecedentes
Con fecha 9 de octubre de 2008, doña Cristina Ccama Arapa interpone demanda de amparo contra la
Municipalidad Provincial de Arequipa, solicitando que se deje sin efecto el despido arbitrario de la que
fue objeto con fecha 30 de abril de 2006 y, en consecuencia, se le reponga en su puesto de trabajo.
Se trata de una ex trabajadora del régimen laboral privado.
Del criterio del TC
Llegado el caso al TC, declaró improcedente la demanda por considerar que de la fecha del despido
a la interposición de la demanda había vencido en exceso el plazo de prescripción del artículo 44º del
Código Procesal Constitucional. Señaló el alto tribunal que si bien la actora inicialmente cuestionó su
despido arbitrario [por error] en un proceso contencioso administrativo, ello no interrumpe el plazo de
prescripción, toda vez que la jurisdicción constitucional es independiente de la ordinaria.
Prescripción Extintiva:Naturaleza y Fundamentos
La institución de la prescripción constituye un medio o modo por el cual en ciertas condiciones el
transcurso del tiempo permite modificar una relación jurídica. Ésta se presenta en dos clases:
prescripción adquisitiva y, prescripción extintiva. Para fines del presente artículo interesa analizar la
prescripción extintiva, por lo que es respecto de ella que nos referiremos infra.
3.1 Naturaleza
En el ámbito del Derecho Procesal Civil, la prescripción extintiva, como señala Eugenia Ariano,
constituye un fenómeno extintivo bastante complejo -y probablemente único- que para perfeccionarse
requiere de un acto de voluntad del sujeto interesado, que si se manifiesta en el proceso se llama
excepción. En tal sentido, el transcurso del plazo prescriptorio no extingue nada, sólo hacer surgir en el
beneficiario el poder (que a su vez es una carga) de completar el fenómeno extintivo con su alegación3.
En cuanto al tema de qué extingue la prescripción extintiva, existe todo un debate doctrinario que aún
no ha sido cerrado4. Sobre el particular, con el propósito de dar una interpretación coherente al artículo
1989º del Código Civil (pues la acción, entendida como el derecho de toda persona de acceso a la tutela
jurisdiccional es imprescriptible) seguimos la tesis del profesor Monroy Gálvez de que lo que extingue la
prescripción es la pretensión procesal (por ende el proceso) la misma que un vez declarada no puede ser
intentada nunca más ante los órganos jurisdiccionales5.
En el Derecho Procesal Constitucional, la situación es más sencilla, puesto que la prescripción no se
presenta como un fenómeno complejo que requiere de un acto de voluntad del sujeto interesado, sino que
el Juez debe declararla de oficio si verifica que la demanda de amparo, de cumplimiento o de habeas data,
se interpuso fuera del plazo previsto por el Código Procesal Constitucional (arts. 47º y, 5º inciso 10). De otro
lado, el TC ha manifestado desde hace ya buen tiempo que lo que extingue la prescripción extintiva no es el
derecho constitucional sustantivo o material, sino el derecho de acudir a la vía del proceso constitucional,
quedando habilitado el actor para acudir a la vía ordinaria (STC Exp. 1049-2003-AA/TC).
3.2 Fundamentos
3 Eugenia Ariano Deho, en su artículo “Prescripción, cuestiones declarables de oficio y cosa juzgada”, publicado en Diálogo con la
Jurisprudencia, N.º 36, Setiembre 2001, p.31 y ss.
4
Algunos consideran que lo que se extingue es el derecho nacido de la relación jurídica sustancial, otros la acción más no el derecho
y, otros en cambio la pretensión procesal. El artículo 1989 del Código Civil establece que la prescripción extingue “la acción pero
no el derecho mismo”, definición que carece de sustento si se tiene en cuenta que la “acción” es un derecho abstracto independiente
del derecho sustantivo, de acudir a los tribunales de justicia solicitando tutela jurisdiccional efectiva, derecho constitucional que
por cierto es imprescriptible.
5
Juan Monroy Gálvez, “Apuntes paraun estudio sobre la excepción, en Temas de Proceso Civil”, Lima, 1987, p 141.

Son dos (02) las principales razones que justifican la existencia y la aplicación de la prescripción
extintiva tanto en la vía ordinaria como en la constitucional. Hablaremos de ellas desde el marco del proceso
de amparo; estas son:
a.- Castigar al negligente.
El amparo, como bien se sabe, se erige por su naturaleza como un proceso de tutela de derechos
urgente frente a las violaciones y/o a amenazas de violaciones de los derechos fundamentales. Ahora
bien, por su carácter de urgencia se exige que quien alegue agresión a sus derechos constitucionales
acuda prontamente (de inmediato) a solicitar tutela jurisdiccional de ahí que el plazo para demandar
es de apenas 60 días hábiles de producida la afectación6 conforme lo prevé el artículo 44º del Código
Procesal Constitucional. Entonces es a partir de esta premisa que se construye el siguiente
razonamiento: si quien dice ser afectado de un derecho fundamental, no interpone su demanda en el
plazo establecido por la ley, “(s)e puede presumir que la afectación a su derecho constitucional no es
realmente tal, o que siéndolo, no es urgente su solución, de modo que podría intentarla solucionarla
en la vía ordinaria o, en definitiva, se puede presumir que consciente la medida agresora”7, por lo que
en consecuencia, su demanda debe declararse improcedente.
De este modo resulta evidente que la prescripción extintiva opera como mecanismo de sanción a quien
no ha sido diligente en ejercitar su derecho de acción en el plazo fijado por ley. Esta tesis es aceptada
de manera pacífica en la doctrina y en la jurisprudencia; así el profesor Monroy Gálvez, señala: “(e)l
fundamento jurídico de la prescripción extintiva es la sanción al titular de un derecho material, por no
haberlo reclamado judicialmente en el plazo que la ley dispone específicamente para tal derecho”8.
Por su parte, el TC tiene dicho que el plazo de prescripción “(c)onstituye una especie de sanción que
castiga la negligencia y el descuido atribuidos a la conducta procesal del demandante, quien no actúa
con oportunidad frente a la supuesta violación de un derecho constitucional”. (Exp. N.º 03298-2003-
AA/TC, f.j.3)
b.- Seguridad jurídica.
El objetivo de la prescripción extintiva no reposa únicamente en sancionar a quien ha incurrido en
negligencia por no haber ejercido su derecho en el plazo que la ley establece, sino también busca
proteger el valor seguridad jurídica9, estableciendo certeza a las relaciones jurídicas existentes, para
lo cual, digámoslo así, “resta parcialmente” tutela a los derechos subjetivos no actuados en un
determinado período de tiempo10. Decimos esto último, porque como es sabido, la declaración de
prescripción no extingue el derecho como ocurre con la caducidad, sino sólo la pretensión intentada
en un determinado proceso. En el caso del amparo, por ejemplo, operada la prescripción extintiva el
Juez debe declarar la improcedencia de la demanda en aplicación del inciso 10), del artículo 5º del
Código Procesal Constitucional, dejando a salvo el derecho a que el actor pueda acudir a la vía
ordinaria.
Para completar la idea, debemos señalar pues que las relaciones jurídicas no pueden quedar
indefinidas por largo tiempo porque ello conlleva a la inestabilidad sobre la cual no se puede sustentar
un Estado Constitucional de Derecho. El interés público reclama que ellas adquieran certeza y,
precisamente contribuye a ello la prescripción extintiva (así también la caducidad), por lo que se
6 Borea Odría, señala que el plazo para demandar en amparo en tan corto tiempo “(t)iene su razón de ser en la característica de
urgencia de las garantías constitucionales. Esta acción ha sido ideada para poner corte inmediato y rápido, fulminante contra las
agresiones a los derechos fundamentales”. Borea Odría Alberto, “Evolución de las garantías constitucionales”, 2da edición
actualizada el año 2000, Lima Perú, pp 421-422.
7
Luis Castillo Córdova, “Comentarios al Código Procesal Constitucional”, ARA EDITORES E.I.R.L., Lima-Perú, p 592.
8 Juan Monroy Gálvez, “Temas de Proceso Civil”, Librería Studium, Lima Perú, p. 668.
9
La seguridad jurídica es un principio general del derecho sustentado en la “certeza del derecho”; esto es, la certeza de toda persona
de que su situación jurídica no será modificada más que por procedimientos regulares y conductos legales previamente
establecidos. En caso no suceda, es decir, que sus derechos se vean violentados, representa la seguridad de que será reparado. La
seguridad jurídica es considerado también un valor constitucional del cual derivan una serie de principios cuales son: la
irretroactividad de la ley, la tipificación legal de los delitos y las penas, las garantías constitucionales, la cosa juzgada, la caducidad
de las acciones y la prescripción.
10Señala Eugenia Ariano Deho, que “(e)l propio ordenamiento pueda privar de "tutelabilidad" a los intereses que él mismo tutela, se
suele justificar invocando el "interés público" a la certeza de las relaciones juridicas, en el sentido de que si una relación jurídica
permanece inactuada durante un determinado período de tiempo bueno es (para todos) que simplemente se extinga, o que, como lo
deja entrever nuestro Código Civil al discurrir de "acción", las situaciones subjetivas de ellas nacientes no sean ya (entera y
coactivamente) "tutelables". Eugenia Ariano Deho en “Código Civil Comentado por los 100 mejores especialistas”, Tomo X,
Prescripción Adquisitiva, Editorial Gaceta Jurídica.

puede afirmar entonces que su ausencia implicaría aceptar una situación de incertidumbre
permanente en relación a los derechos materiales que podrían ser impugnados constantemente o
encontrarse en un estado controvertido indefinido.
En concomitancia con lo dicho, el Tribunal Constitucional ha tenido oportunidad de manifestar: “(l)a
institución jurídica de la prescripción no supone la denegatoria del derecho en cuestión, sino en todo
caso, la restricción del remedio procesal para exigirlo, ello toda vez que también tutela otro bien
constitucional como es la seguridad jurídica”. (Exps. Nº.s 03868-2008-PA/TC, 05328-2008-PA/TC,
otros).
Principioprohomine: definición y sus manifestaciones
Previo a analizar las resoluciones del TC que motivan el presente artículo, hemos considerando
importante abordar, aunque de manera somera, el principio pro homine que sin duda es de observancia
obligatoria para casos como los planteados.
3.1 Definición
El principio pro homine, denominado también favor persona o pro cives, es un postulado básico de
interpretación en materia de derechos fundamentales que presenta dos (02) variantes. La primera se refiere
a que de existir más de una disposición, regla o instrumento jurídico aplicable a un caso concreto, debe
preferirse aquel que en mejor forma garantice el derecho fundamental de la persona (preferencia entre
disposiciones). La segunda va en el sentido de que entre dos o más normas –sentidos interpretativos
válidamente atribuibles a una misma disposición jurídica- extraíbles de una misma disposición jurídica,
“(d)ebe optarse claramente por la interpretación que mejor proteja, asegure y/o garantice los derechos
humanos en su conjunto, en una estructura coherente a la luz de los valores que lo informan”11 (preferencia
entre normas). Ahora bien, es preciso decir que nuestro Tribunal Constitucional en la STC Exp. N.° 02005-
2009-PA/TC –caso de la Píldora del Día Siguiente- ha señalado que dicho principio en modo inverso se
refiere también a que debe preferirse la norma o la interpretación más restringida cuando de lo que se trata
es de fijar restricciones al ejercicio de los derechos, sean éstas de carácter permanente o extraordinaria.
Siendo importante el aporte de la doctrina, hemos considerado oportuno citar al profesor Sagües
quien dice que por el principio pro homine: “(c)orresponde interpretar una regla concerniente a un derecho
humano del modo más favorable para la persona, es decir, para el destinatario de la protección”12; y, al
profesor Nogueira quien por su parte señala que: “El principio favor persona o pro homine implica una
interpretación que optimice los derechos fundamentales, dando preferencia a la interpretación que más
fuertemente despliegue la eficacia jurídica de la norma (…)”.13
3.2. Sus manifestaciones
El principio pro homine por la amplitud de su alcance, se concretiza en una serie de principios, entre
ellos:
(i) principio favor debilis o pro debilis.
Este principio informa que cuando: “(e)n la interpretación de situaciones que comprometen
derechos en conflicto, es menester considerar especialmente a la parte que en su relación con
la otra, se halla situada en inferioridad de condiciones, o dicho en negativo, no se encuentra
realmente en pie de igualdad con la otra” 14
(ii) principio in dubio pro operario.
Está previsto en el artículo 26°, inciso 3, de la Constitución y se refiere a que cuando de una
disposición jurídica se extraigan más de una interpretación, debe preferirse la que más
favorezca al trabajador por ser la parte más débil en una relación contractual laboral. El TC en
el Exp. N.° 008-2005-PI/TC ha señalado que su aplicación se sujeta a: (i) la existencia de una
norma jurídica que como consecuencia del proceso de interpretación, ofrece varios sentidos; (ii)
la imposibilidad de dirimir la duda mediante la utilización de cualquier método de interpretación
11 Mónica Pinto, “El principio pro homine. Criterios de hermenéutica y pautas parala regularización de los derechos humanos, en
Abregú, Martín y Courtis, Christian, Ed. CELS, Editores del Puerto , Buenos Aires, 1997
12 Sagües, Néstor Pedro. “La interpretación de los derechos humanos en las jurisdicciones nacional e internacional. En: Derechos
Humanos y Constitución en Iberoamérica – Libro Homenaje a Germán J. Bidart Campos. Instituto Iberoamericano de Derecho
Constitucional (Sección Peruana), Primera Edición, abril de 2002, Lima-Perú, p. 36
13 Humberto Nogueira Alcalá, “La Interpretación Constitucional de los Derechos Humanos, Ediciones Legales EIRL, Lima, Primera
Edición 2009, p 277.
14
Bidart Campos Germán, “Las fuentes del derecho constitucional y el principio pro homine”. En Bidart Campos Germán y Gil
Domínguez Andrés (Coord). El Derecho Constitucional del Siglo XXI. Diagnóstico y perspectivas, p.18.

admitido como válido; (iii) al deber de adoptar como sentido normativo a aquél que ofrece
mayores beneficios al trabajador; y, (iv) la imposibilidad del operador de integrar la norma, pues
el principio no ordena suplir la voluntad de éste, sino a adjudicarle el sentido más favorable al
trabajador.
(iii) principio in dubio pro reo.
Se encuentra previsto en el inciso 11), del artículo 139° de la Constitución, y casi en el mismo
sentido que las anteriores, se refiere a que en caso de duda en la hermenéutica de una
disposición jurídica o en la aplicación de leyes en el tiempo, debe favorecerse siempre al reo.
Este principio presenta también una dimensión fáctica -similar al principio in dubio pro operario-
cuál es que en caso de que un tribunal de justicia penal a raíz de la valoración de las pruebas
actuada encuentre duda entre absolver o condenar, debe optar por lo primero; y,
(iv) principio pro actione.
Este principio, llamado también favor processum o favor actione, ha sido recogido por el artículo
III del T.P del Código Procesal Constitucional y, se refiere básicamente en que cuando un Juez
a nivel fáctico o jurídico tenga duda entre admitir o rechazar a trámite una demanda, debe
preferir siempre lo primero, de modo tal que garantice el derecho de acceso a la jurisdicción.
Se puede decir también que dicho principio: “(i)mpone a los juzgadores, la exigencia de
interpretar los requisitos y presupuestos procesales en el sentido más favorable a la plena
efectividad del derecho a obtener una resolución válida sobre el fondo"; estableciendo a su vez
que "los requisitos formales se interpreten y apliquen de modo flexible y atendiendo a su
finalidad y a que de su incumplimiento [no se extraigan] consecuencias desproporcionadas o
excesivamente gravosas"15
¿Es correctoqueel plazode prescripción extintiva en el procesode amparo,
se computedesde el mismo momento de producida la afectación?
El artículo 44º del Código Procesal Constitucional, establece:
“El plazo para interponer la demanda de amparo prescribe a los sesenta días
hábiles de producida la afectación, siempre que el afectado hubiese tenido
conocimiento del acto lesivo y se hubiese hallado en posibilidad de interponer
la demanda. Si esto no hubiese sido posible, el plazo se computará desde el
momento de la remoción del impedimento. (…)
Para el cómputo del plazo se observarán las siguientes reglas:
1) El plazo se computa desde el momento en que se produce la afectación,
aun cuando la orden respectiva haya sido dictada con anterioridad. (…)”.
En relación a dicha disposición legal, se puede destacar tres (03) situaciones importantes:
(i) el decurso prescriptorio se inicia “desde el primer día hábil en que puede ejercitarse la
acción”. Ello es así, porque cuando dicha disposición establece que la prescripción opera a los
60 días hábiles de producida la afectación, lo condiciona no sólo al hecho de que el afectado
haya tenido conocimiento del acto lesivo, sino también -y esto es fundamental- a que se hubiese
hallado en la posibilidad de interponer la demanda, caso contrario el cómputo se hace desde
la remoción del impedimento;
(ii) el cómputo del plazo se hace por días hábiles enteros desde su inicio hasta su
vencimiento (computatio civilis) y no se hace de momento a momento (computatio
naturalis). En efecto, la disposición legal señala que el plazo para interponer una demanda de
amparo prescribe a los 60 “días hábiles” de producida la afectación, esto quiere decir, que el
plazo se inicia en el primer día hábil en que pueda interponerse la demanda y vence el último día
hábil del plazo. Esta corriente de cómputo del plazo es la más aceptada y por cierto es la que
sigue nuestro Código Civil conforme a lo previsto en sus artículos 1993º y 2002º; y,
(iii) si la afectación y la orden que la motiva ocurrieron en distintos momentos la prescripción
se computa a partir de producida la afectación. Si bien el inciso 1) de dicha disposición legal
establece que el plazo se computa “desde el momento de la afectación”, se incurriría en un error
hermenéutico entender que ella ordena hacer el cómputo del plazo desde el instante mismo en
que se produce la afectación puesto que ya advertimos que el decurso prescriptorio no es de
15 Picó I Junoy Joan, “Las garantías constitucionales del proceso”, Barcelona: Bosh. 1997, pp 49 a 51.

momento a momento sino por días hábiles. Tampoco por cierto dice la norma que debe
computarse como primer día hábil aquel en que se produce la afectación. Lo que la norma hace
es precisar que si la afectación y la orden que la motiva no concurrieran en el tiempo, esto es,
se produjeran en tiempos diferentes, la prescripción corre a partir de producida la afectación y no
desde dictada la orden.
Pues bien, tal como mencionamos supra, el TC resolvió declaró improcedente las demandas de
amparo en materia laboral de los Exps N.ºs. 02567-2010-PA/TC y 03826-2010-PA/TC, por considerar que
éstas fueron interpuestas en el día hábil número 61, ello a partir de que efectuara el cómputo del plazo de
prescripción establecido por el artículo 44º del Código Procesal Constitucional, desde el mismo día en que
se produjo la afectación (desde el mismo día de producidos los despidos en ambos procesos) para lo cual
se basó en que el inciso 1, de dicha disposición legal señala que el cómputo del plazo se computa “desde el
momento de la afectación”.
Ello nos parece un grave error pues lo que ha hecho el TC es una interpretación literal del texto
“desde el momento de la afectación” y no una interpretación sistemática y coherente del artículo 44º del
C.P.Const., con lo cual ha dejado de lado además los fundamentos de la prescripción extintiva. Advertimos
supra que el inciso 1), de dicha disposición legal no señala que el cómputo debe de hacerse de momento a
momento, así tampoco que debe computarse como primer día hábil el mismo día que en se produce la
afectación. Lo único que dicho inciso hace es precisar tal vez con una redacción no muy técnica, de que en
el supuesto caso que la orden de afectación y la afectación misma se produjeran en tiempo distintos, el
plazo prescriptorio se debe computar a partir de que se produce la afectación, precisión que por cierto es
innecesario pues la primera parte del artículo 44º en comento establece que la demanda de amparo
prescribe a los sesenta días hábiles «de producida la afectación».
El sentido interpretativo válidamente atribuido al artículo 44º del C.P.Const. es que el plazo de
prescripción de 60 días hábiles que ella establece, se computa “desde el primer día hábil en que puede
ejercitarse la acción a partir de producida la afectación. Siendo ello así, el tema está en determinar ¿cuál es
el primer día hábil en que puede ejercitarse la acción, es acaso el mismo día en que se produjo la
afectación o es el primer día hábil siguiente al de producida la afectación?
El TC con la interpretación literal que hace está asumiendo que el primer día hábil es el mismo día
en que se produce la afectación (el despido en los casos sub-examines), pero ello, reiteramos, nos parece
un serio error. Nuestro alto tribunal no se ha puesto en una serie de supuestos de hechos que es preciso
considerar para fines de no afectar el derecho constitucional de acceso a la jurisdicción. Fíjense,
sabiéndose que en los días de despacho judicial el horario de atención del Poder Judicial se extiende hasta
las 4:45 pm, sería absurdo computar como primer día hábil, el mismo día en que se produjo el despido de
un trabajador pasada la hora de cierre del despacho judicial pues resulta evidente que no existe posibilidad
de que pueda interponer su demanda de amparo en el citado día. Ahora bien, tampoco tendría posibilidad
real de interponerla el trabajador despedido momentos antes de la hora de cierre del despacho judicial, por
ejemplo, que su despido se hubiere producido entre las 2:15 pm y 4:44 pm, en razón del casi nulo lapso de
tiempo de que dispondría para ello. Pero inclusive, si el despido se hubiese producido en horas más
tempranas, por ejemplo entre las 8:00 am y 12:00 m, somos del criterio que tampoco habría posibilidad real
de interponerse una demanda de amparo, porque producido el despido no es cuestión que el trabajador
acuda directamente a la mesa de partes del Poder Judicial para interponer un amparo como si fuera así de
rápido, fácil y sencillo.
Entonces, si como hemos advertido, no existe la posibilidad real de interponer la demanda de amparo
el mismo día en que se produjo el despido, consideramos absurdo y arbitrario sancionar al trabajador
restándosele un día de plazo para demandar (no debe de olvidarse pues que la prescripción se fundamenta
en la sanción al negligente), tanto más si a la postre ello puede provocar una rechazo de la demanda
justamente por un tema de plazo. Ello no parece haberlo entendido el TC con el razonamiento que propone
en las resoluciones de improcedencia dictados en los Exps. N.ºs. 2567-2010-PA/TC y 3826-2010-PA/TC.
Por lo expuesto, y apelando al principio pro homine consideramos que el plazo de prescripción de 60
días hábiles debe computarse desde el primer día hábil siguiente a la producción de la afectación, tal como
en la justicia ordinaria se computan los plazos de prescripción establecidos por el Código Civil. La misma
regla se aplica para el cómputo de los plazos procesales, de ahí que el artículo 147º del Código Procesal
Civil prevé: “El plazo se cuenta desde el día siguiente de notificada la resolución que lo fija (…)”. Ello por
cierto no es nada nuevo, siempre ha sido así, de ahí que nos extraña que el TC aplique un criterio contrario
a las reglas de cómputo de los plazos contraviniendo inclusive sus propios pronunciamientos anteriores.
Véase que en el Exp. N.º 0538-2010-PA/TC, a propósito del plazo de prescripción del amparo contra
resolución judicial, el TC dijo: “En estos casos el plazo regulado en el artículo 44ª del Código mencionado se

computa desde el día siguiente de notificada tal resolución. (f.j.6). En el mismo sentido se pronunció en la
STC Exp. 0252-2009-PA/TC en el fundamento 18.
Sin perjuicio de todo lo antes dicho, es importante agregar que en los expedientes judiciales casi
nunca aparece información de la hora en que se produce el despido de un trabajador, sino que sólo aparece
la fecha en que se produjo. Entonces, si no se cuenta con dicho dato, no podríamos pues atribuir al
trabajador, que tuvo posibilidad real para interponer su demanda de amparo el mismo día del despido, en
consecuencia no podría computarse éste como primer día hábil del decurso prescriptorio. La duda acerca
de si el trabajador tuvo o no la posibilidad real de interponer su demanda de amparo el mismo día de su
despido, beneficia al trabajador. Por tanto, consideramos que el TC no debió declarar improcedentes las
demandas que dieron origen a los Exps. N.ºs 2567-2010-PA/TC y 3826-2010-PA/TC, puesto que el artículo
III del T.P del C.P. Constitucional, que recoge el principio pro actione, que es una manifestación del principio
pro homine, establece, que: “(C)uando en un proceso constitucional se presente una duda razonable
respecto de si el proceso debe declararse concluido, el Juez y el Tribunal Constitucional declararán su
continuación”.
¿Es correcto señalar quela interposición deuna demanda ante juez que
carecede competencia no interrumpeel decurso prescritorio del procesode
amparo?
Del resumen de los Exps. N.ºs. 06081-2009-PA/TC y 01737-2010-PA/TC, fluye que los accionantes,
previo a acudir a la vía del amparo, plantearon por error, demandas contenciosas administrativas para
impugnar sus despidos y solicitar la reposición en sus puestos de trabajo. Decimos que hubo error, porque
si bien ellos trabajaron en una entidad estatal, sus vínculos laborales pertenecían al régimen laboral privado
regulados por el Decreto Legislativo N.º 728. Como era de esperarse sus demandas (al cabo de un tiempo)
fueron rechazadas por no ser la vía correcta, y cuando por tal motivo acudieron al proceso de amparo, el TC
en sede de última instancia los declaró improcedentes por considerar que había transcurrido el plazo de
sesenta días hábiles, contados desde la fecha de despido (artículo 44º del C. P.Constitucional).
Frente a ello cabe preguntarse ¿el haberse acudido a Juez incompetente a solicitar la reposición
causó la interrupción de la prescripción del proceso de amparo? Al respecto el TC considera que no, porque
la interrupción de la prescripción no está regulada en el C.P.Constitucional y, porque la jurisdicción
constitucional resulta ser independiente de la ordinaria. En otra oportunidad, ha señalado inclusive que en
estos casos se incurre en la causal de improcedencia del inciso 3) del artículo 5º del referido Código,
aplicable para los casos que el agraviado haya recurrido previamente a otro proceso judicial para pedir
tutela respecto de su derecho constitucional.
Tal criterio del TC, al igual que en el caso anterior, nos parece equívoco. En línea de principio
debemos decir que es cierto que la que interrupción de la prescripción no se encuentra regulada en el
Código Procesal Constitucional y asimismo que la jurisdicción constitucional es en efecto independiente
(aunque es subsidiaria) de la ordinaria. Pero que ello sea así nos lleva a la conclusión que ¿la aplicación de
la prescripción en dichos procesos se en encuentra justificado? Al respecto, somos del criterio que no se
debió declarar la improcedencia de la demanda por prescripción, por los siguientes motivos:
(i) porque aplicar la prescripción en dichos casos, implica desconocer que el principal fundamento de
dicha institución, es el castigo al negligente por no haber ejercido su derecho de acción en el plazo
que establece la ley. En los casos planteados, a mi juicio, no existe negligencia de inacción porque los
trabajadores sí impugnaron la validez de sus despidos, y no sólo ello, sino que lo hicieron inclusive
dentro de los sesenta días hábiles de producido éstos. El tema está en que por un error de sus
abogados –pues son ellos los que en sus condiciones de profesionales del derecho deciden qué se
demanda formular y ante qué Juzgado- acudieron a un proceso equivocado para solicitar su
reposición laboral, pero consideramos que un error en la forma no debe perjudicar el derecho
sustantivo.
(ii) porque el hecho que la interrupción de la prescripción no se encuentra prevista en el Código Procesal
Constitucional, no quiere decir que su aplicación se encuentre proscrita en un proceso constitucional
de tutela de derechos. Debe tenerse presente que estos procesos no se resuelven aplicándose
únicamente disposiciones de la Constitución y/o del Código Procesal Constitucional, sino que también
se aplican disposiciones legales sustantivas relacionadas al caso concreto en tanto que ellos sean
compatibles con la Constitución claro está. En nuestro caso, la interrupción de la prescripción por
haberse acudido dentro del plazo a un Juez incompetente, se está regulada por el inciso 3) del

artículo 1996° del Código Civil, disposición legal sustantiva que al tener relación directa con el caso
concreto y no contravenir la Constitución era perfectamente aplicable.
(iii)porque aún cuando se considerase que la disposición legal antes citada contiene una norma procesal y
no sustantiva, ésta igualmente era aplicable pues el artículo IX del T.P. del Código Procesal
Constitucional permite aplicar supletoriamente disposiciones procesales afines a la materia que no
contradigan los fines de los procesos constitucionales. Ya dijimos que la interrupción de la
prescripción no es contrario a dichos fines, por el contrario, ayuda a alcanzarlos pues su aplicación en
los casos planteados iba a permitir que los trabajadores pudieran tener acceso al proceso de amparo
y no se vean perjudicados por el mero error de forma de haber acudido antes a un proceso ordinario
que no correspondía y que por dicho motivo no recibieron un pronunciamiento de fondo.
(iv)porque si en el ámbito del proceso civil en el que se ventilan temas patrimoniales (no en todos por
cierto), se aplica la figura de la interrupción de la prescripción por haberse acudido a un juez
incompetente, considero que por una interpretación a fortiori debe aplicarse también en el ámbito de
un proceso constitucional donde se ventilan temas relacionados a derechos fundamentales.
De otro lado debemos indicar que lo señalado por el TC en los Exps. N.ºs 06081-2009-PA/TC y
01737-2010-PA/TC, referido a que no es aplicable la interrupción de la prescripción en los procesos
constitucionales de tutela de derechos, es abiertamente contradictorio a lo expuesto por él mismo en la STC
Exp. N.º 07038-2006-PA/TC. En esta sentencia señaló en 8vo considerando: “Si bien la interrupción en el
cómputo del plazo de la prescripción con precisión no se encuentra regulada en el Código Procesal
Constitucional no significa ello que deba ignorarse el tratamiento que le otorga a dicha institución
procesal las normas supletorias, la jurisprudencia o la doctrina pues en concordancia con el artículo IX
[del Título Preliminar] del Código Procesal Constitucional debe acudirse a ellas siempre que exista vacío o
defecto en el referido complexo legal para la dilucidación de una controversia siempre que no se
contradigan los fines de los procesos y lo ayude a su mejor desarrollo”. Por su parte en el 9no
considerando: “Siendo pues uno de los fines del proceso constitucional la protección de los derechos
fundamentales y el principio pro actione, nos dice que ante la duda razonable debe optarse por la
continuación del proceso, es preciso tener presente lo regulado en el cuanto a la interrupción del
cómputo del plazo de la prescripción en otras normas que con su aplicación hagan posible la
materialización de los fines del proceso constitucional en el presente proceso de amparo”. (las
negritas es agregado nuestro).
Tal contradicción no resulta aislada por cierto. La línea jurisprudencial del TC no se muestra
coherente en este tema, pues en algunos casos como los que son materia de presente análisis aplica
drásticamente la prescripción y en otros en cambio, la deja de lado como en el Exp. N.º 05296-2007-
PA/TC16. No es nuestro propósito criticar esta última resolución, sino antes bien, queremos hacer notar que
el criterio de aplicación de la prescripción no es uniforme, sino ondulante.
De otro lado, debemos señalar que para los casos sub-examines, no es de recibo la causal de
improcedencia del inciso 3) del artículo 5º del referido Código, aplicable para el caso que el agraviado haya
recurrido previamente a otro proceso judicial para pedir tutela respecto de su derecho constitucional, pues
“este otro proceso” al que se refiere la disposición legal, deber ser idóneo para alcanzar la reparación del
derecho afectado, condición que no se cumple en los casos arriba señalados pues el proceso contencioso
administrativo al que acudieron inicialmente los trabajadores no era la vía correcta para evaluar el despido
de trabajadores sujetos al régimen laboral privado, y justamente por ello es que se declararon
improcedentes las respectivas demandas que se plantearon.
16 En este proceso de amparo se solicitó la nulidad de dos resoluciones judiciales dictadas en un proceso de cumplimiento sus fechas
30 de enero de 2004 y 14 de enero de 2005. Dado que la demanda de amparo se presentó con fecha 27 de junio de 2005, el TC
advirtió que la demanda se había presentado en exceso fuera del plazo previsto por el Código Procesal Constitucional. No
obstante ello dejó de lado la prescripción y declaró nulas las resoluciones judiciales cuestionadas por considerar que éstas son
manifiestamente antijurídicas por desconocer su jurisprudencia y precedentes.

Conclusiones
1. El plazo de prescripción de sesenta días hábiles establecido por el artículo 44º del Código Procesal
Constitucional, se computa desde el primer día hábil en que puede interponerse la demanda, a partir de
producida la afectación y, vence el último día hábil del plazo.
2. No es razonable que se compute como primer día hábil del decurso prescriptorio, el mismo día en que
se produjo el despido del trabajador, porque no existe posibilidad real que éste, en dicho día, pueda
interponer su demanda de amparo.
3. Si bien la interrupción de la prescripción no se encuentra prevista expresamente en el Código Procesal
Constitucional, no quiere decir que su aplicación esté proscrita en un proceso constitucional de tutela de
derechos, por el contrario es perfectamente aplicable porque permite alcanzar la finalidad de estos
procesos.
4. Si en el proceso civil en el que se ventilan temas patrimoniales se aplica la figura de interrupción de la
prescripción por haberse acudido a un juez incompetente, por una interpretación a fortiori debe aplicarse
también en el proceso constitucional donde se ventilan temas relacionados a derechos fundamentales.
5. Si un trabajador del régimen laboral privado, antes de interponer su demanda de amparo para
impugnar el despido del que fue objeto, acudió por error a un proceso contencioso administrativo,
esta situación de haber acudido a un Juez incompetente debe interrumpir la prescripción respecto
del proceso de amparo siempre que ello haya ocurrido dentro del plazo legal que se tenía para
acudir a este proceso constitucional.
Autor:
Rony Allan López Fuentes
per_lopez@hotmail.com

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