FIT4 BUSINESS

HARMONISATION OU NON
DES INTERMÉDIAIRES DU
COMMERCE

ANIMATION PAR MARIE-LUCE DIXON, JURISTE

LUNDI 10 MARS 2014
LUXEMBOURG
LE RÉSEAU ENTREPRISE EUROPE

 Réseau officiel mis en place par la Commission

Européenne pour les entreprises
 54 PAY S : 28 UE + 26 HORS UE

 600 O R G A N I S AT I O N S

 3000 PROFESSIONNELS

 Missions : accompagner les PME dans leur

développement à l’international et dans leurs projets
innovants
L’IMPACT DU DROIT INTERNATIONAL

TRAITES
convention de Vienne sur la vente droit local LU / ou droit local FR
internationale de marchandises
Convention de La Haye de 1978 sur la
loi applicable aux contrats
d’intermédiaires (AG FR NL PT)

Droit EUROPEEN
Directive 86 sur agents commerciaux
REG ROME I sur le droit applicable aux
obligations contractuelles FORMALITES INTERNATIONALES
REG ROME II sur les obligations non Apostille
contractuelles
légalisation
REG 44/2001 sur la compétence
judiciaire et l’exécution des décisions
civiles et commerciales
 QUELLE STRATÉGIE JURIDIQUE POUR LA VENTE DE VOS
PRODUITS OU SERVICES A L’ INTERNATIONAL?

VENDRE, PRESTER VENDRE GRACE A

VENDRE EN VENDRE EN VENDRE VIA UN
OU FABRIQUER UNE
DIRECT CASCADE INTERMEDIAIRE
SOUS LICENCE IMPLANTATION

CGV Franchise Consortium

CONTRAT DE VENTE DE CONCESSION EXCLUSIVE Agent commercial Marque Joint venture
PRODUITS OU SERVICES Logiciel

Rachat d'entreprise,
CGA Courtier Savoir-Faire
DISTRIBUTION Rachat d’actifs
CONTRAT Consultant Brevet,
franchise succursale
D'APPROVISIONNEMENT concessionnaire transfert technologique
Filiale
QUELQUES FORMES JURIDIQUES DES
INTERMEDIAIRES DU COMMERCE

1 . L’ A G E N T C O M M E R C I A L

2. LE COURTIER

3 . L E COMMISSIONNAIRE

4 . L E M A N D ATA I R E

5 . L E DISTRIBUTEUR / LA FRANCHISE
MODE OPÉRATOIRE : DIFFÉRENTS CONTRATS

AGENCE
VENTE DISTRIBUTION
COMMERCIALE

C O U R TA G E C OMMISSIONNAIRE
Fournisseur FR

M A N D AT VENDEUR contrat de
vente

C OMMISSIONNAIRE
vendeur
FR
Distributeur
RUS
Fournisseur contrat de
vente

Consommateur
ACHETEUR RUS

Agent démarchage Client

QU’EST CE QU’UN AGENT COMMERCIAL EN UE?

E ST UN AGENT AU SENS DE LA DIRECTIVE U E

• « tout intermédiaire indépendant , personne physique ou morale, qui est
chargé de façon permanente de :
• négocier la vente ou l’achat de marchandises pour le compte d’un
commettant
• ou négocier et conclure ces opérations pour le compte d’un commettant »

N ’ E S T PA S A G E N T A U S E N S D E L A D I R E C T I V E U E
• L’intermédiaire de service (commissionnaires, courtiers) (FR)
• à l’option des pays, les agents qui en font une activité secondaire (DE)
 l'Agent n'est autorisé ni à conclure des contrats au nom du Commettant ni à engager
celui-ci à l'égard des tiers de quelque manière que ce soit, ni hypothéquer le crédit du
Commettant ……..au nom de celui-ci . »
QU’EST CE QU’UN CONTRAT D’AGENT COMMERCIAL?

D ÉFINITION ( L U ) : ART 1 ER LOI DU 3 JUIN 1 9 9 4

• un intermédiaire indépendant
• chargé, de façon permanente, à titre principal ou accessoire ,
• soit de négocier la vente et l’achat de marchandises
• soit de négocier et conclure des affaires
• À l’achat ou à la vente
• Au nom et pour le compte du commettant : mandat d’intérêt commun
 U N COMMERÇANT ?
• LU : Inscrit au guichet unique.lu
• FR : l’ agent n’est pas un commerçant. Il s’inscrit au registre des agents
commerciaux auprès du Tribunal de Grande instance, pas au RCS
QUELLE EST LA MISSION D’UN AGENT COMMERCIAL?
NÉGOCIER ET ÉVENTUELLEMENT CONCLURE

D ’ A U T R E S O B L I G AT I O N S : F L U X D ’ I N F O R M AT I O N S
• Communiquer toute information dont il dispose
• Se conformer aux instructions raisonnables du commettant
LA F I N D U C O N T R AT

• Très encadrée et très protectrice

A S S U R E R D E S P R E S TAT I O N S C O M P L É M E N TA I R E S
• Dépositaire de marchandises
• Dédouanement de marchandises
• Revente pour certains produits
• Installation, montage de machines ou d’équipements
• Service après vente si maintien d’un stock de pièces de rechange
• Ducroire : diligence sur la situation financière du client
UN CONTRAT DE COURTAGE
DÉFINITION (LU):
• Le courtier : un intermédiaire qui met en relation 2 personnes en vue de
contracter. Il n’est ni un mandataire, ni un commissionnaire .
• Peu règlementé sauf les courtiers immobiliers avec barème des
commissions maximales
• Activité commerciale : c’est un commerçant. Une activité indépendante
• N’est pas un mandataire car il ne passe pas d’acte au nom et pour le
compte d’autrui : Il n’est donc pas tenu de conclure le contrat avec
l’entreprise qu’il a pressentie sauf s’il a reçu un mandat à cet effet.
• Droit à rémunération acquis au courtier dès la conclusion du marché , que
le contrat principal ait été exécuté ou non.
• Ne pas garantir ni l’exécution de l’accord, ni la conformité de la commande
• Non responsable en cas d’insolvabilité d’un des cocontractants
• Pas d’indemnité en fin de contrat
UN CONTRAT DE MANDAT

DÉFINITION (LU): ART L 1984 SUIT CODE CIVIL

• Il peut être formalisé, authentifié, par simple lettre, verbal ou implicite
• Le mandataire doit agir dans le cadre de son mandat
• Il agit au nom et pour le compte du mandant : il est tenu de négocier et
conclure si dans le cadre de son mandat
• Une activité indépendante
• Pas d’indemnité en fin de contrat, sauf si clause contractuelle
LE CONTRAT DE COMMISSIONNAIRE

ART 91 - CODE DE COMMERCE (LU)

• Un intermédiaire de commerce indépendant qui agit en son nom mais
pour le compte d’un commettant dans les limites du mandat qui lui est
conféré et pour des opérations qui lui sont attribuées.
• Le contrat est opaque à l’égard des tiers : identité du commettant secrète.
• Le mandat est soumis aux dispositions du code civil
• Le commissionnaire doit exécuter sa mission et en rendre compte
• Il est responsable des fautes commises dans sa gestion
• Il se fait rembourser les avances et les frais qu’il a engagé
• Rémunéré par commission forfaitaire ou % aux contrats
• Pas d’indemnité en fin de contrat
• Droit de suite sur les produits en consignation ou en stock
POUR RÉSUMER, AU LUXEMBOURG
L’ A G E N T C O M M E R C I A L
+ Agit au nom et pour le compte d’autrui : il représente un tiers, voire plusieurs
+ L’agent est un commerçant
+ Il est indépendant
+ Il est protégé par un statut : indemnité d’éviction
LE COURTIER
+ Le courtier est un intermédiaire commerçant
+ Le courtier peut représenter les intérêts de l’acheteur et du vendeur
+ Pas d’indemnité d’éviction
L E M A N D ATA I R E
+ Le mandataire représente un tiers
+ Pas d’indemnité d’éviction
LE COMMISSIONNAIRE
+ Immatriculation : un commerçant
+ Agit en son nom et pour le compte d’autrui : l’identité du commettant inconnue
+ Il s’engage à exécuter le contrat à la place du commettant
+ Pas d’indemnité d’éviction
 LE STATUT D’AGENT COMMERCIAL EN UE

U N S TAT U T E U R O P É E N H A R M O N I S É E N 1 9 8 6

D E S O B L I G AT I O N S I M P É R AT I V E S D A N S L E S 2 8 PAY S

D E S O B L I G AT I O N S FA C U LTAT I V E S D A N S L E S 2 8 PAY S

D U D R O I T N AT I O N A L
STATUT EUROPÉEN HARMONISÉ DE L’AGENT
H A R M O N I S AT I O N E N U E , PA S D ’ U N I F O R M I S AT I O N :
Directive 86/ 653 du 18 décembre 1986 relative à la coordination des
droits des Etats membres concernant les agents commerciaux
indépendants
T ECHNIQUE UTILISÉE : 3 NIVEAUX DE MESURES
1. Mesures protectrices de l’agent par l’ordre public
 Obligations de l’agent et du commettant (information, comportement)
 Rémunération de l’agent / versement / droit de vérifier les comptes
 Fin ou rupture du contrat : indemnité d’éviction ou réparation du
préjudice
2. Mesures de coordination pour autres dispositions : options par états
 6 options x 28 Etats = 168 possibilités !
 Indemnité de fin de contrat à l’allemande : 27 /Réparation à la française :
1 FR (réparation en cas de silence des parties sur l’option contractuelle) .
Régime mixte : 1 (GB)
3. Droit national : dispositions non couvertes par la directive
CONSÉQUENCES DE CETTE DIVERSITÉ

 E X I S T E N C E D E Z O N E S À R I S Q U E S S E L O N L E S PAY S
• Les agents commerciaux à titre subsidiaire
• L’exclusivité géographique ou sectorielle
• Le formalisme du contrat
• La clause de non concurrence
• La durée des préavis en fin de contrat
• La rupture sans préavis
• La nature et le calcul des indemnités de clientèle
• La nature civile ou commerciale du contrat : conséquence sur
« l’arbitrabilité » du litige ou la compétence des tribunaux désignés
par les parties
LE STATUT D’AGENT COMMERCIAL HORS UE

- AFRIQUE DE L’OUEST (OHADA)

- US
- EAU
- RUSSIE
 AUTRES REGIONS DU MONDE

 U N I F O R M E : O H A D A ( O R G A N I S AT I O N E N A F R I Q U E
P O U R L ’ H A R M O N I S AT I O N D U D R O I T D E S A F FA I R E S )

• Depuis 1998, un statut uniforme entre 16 pays africains de l’Ouest

 U S : MODÈLE FÉDÉRAL DU C ODE DE C OMMERCE
• Droit de Common law anglaise + intégration du modèle fédéral dans
chaque état
 E A U : D R O I T É TAT I Q U E
 RUSSIE : D R O I T N AT I O N A L
 LES CONTRATS DE DISTRIBUTION

Des lois nationales, beaucoup de jurisprudence

- Règles du jeu en EU : concurrence verticale et

parts de marchés

- Rupture des contrats : quelques précautions

D U D R O I T N AT I O N A L
M E R C I D E V O T R E AT T E N T I O N

M ARIE- L UCE D I X O N

299, BV DE LEEDS – 59777 EURALILLE

ML.DIXON @ C C I - I N T E R N AT I O N A L . N E T

Tel : (33) 03 59 56 22 32