DROIT DES SOCIÉTÉS - N° 11 - NOVEMBRE 2024 - © LEXISNEXIS SA Commentaires

tions afférentes aux apports en capital et de sa part éventuelle dans nel qui se retire ou est exclu, elle est contestable dans une SCM,
le capital et dans les réserves et les plus-values d’actif (...) », la Cour et ce d'autant plus qu'il est fréquent dans ces sociétés que les
a pu estimer que la perte de la qualité avait lieu à compter de la statuts organisent pour l'associé sortant une contribution aux frais
cessation de l'activité pour un médecin (Cass. com., 18 oct. 2023, fixes jusqu'au rachat ou remboursement de ses parts.
n° 21-24.010 : Dr. sociétés 2024, comm. 32, note N. Jullian). De Quoi qu'il en soit, la Cour décide ici de fixer comme point de
même, en présence d'une SCP de notaires, la Cour avait retenu départ de la prescription de l'action en remboursement de ses
que la date de la perte de la qualité d'associé par le retrayant de la droits sociaux le jour où la décision de justice se prononçant sur
SCP de notaires était celle de la publication de l'arrêté du garde l'exclusion est passée en force de chose jugée, autrement dit au
des Sceaux prononçant le retrait (D. n° 67-868, 2 oct. 1967, art. 31. 18 octobre 2012.
– Cass. 1re civ., 17 déc. 2009, n° 08-19.895 : Dr. sociétés 2010, comm.
La désignation de l'expert. – Par ailleurs, et c'est sur ce point que
45, note H. Hovasse ; Lexbase éd., Droit privé, n° 379, janv. 2010,
l'arrêt est cassé, se posait la question de savoir si la saisine du juge
note D. Gibirila. – Cass. 1re civ., 15 oct. 2014, n° 13-18.983 : Dr. socié-
sur le fondement de l'article 1843-4 du Code civil constituait un
tés 2015, comm. 46, note H. Hovasse). Enfin, en présence d'une
acte interruptif ou suspensif du délai de prescription. En effet,
SCP de kinésithérapeutes, la date de la cessation d'activité a été
retenue en application de l'article R. 4381-70 du Code de la santé quelques jours avant que le délai de prescription soit pleinement
publique (Cass. com., 7 juill. 2021, n° 19-20673 : Dr. sociétés 2021, écoulé, le médecin avait saisi, en la forme des référés cette fois, le
comm. 120, note N. Jullian ; BJS oct. 2021, n° BJS200j5, note J.-F. président d’un tribunal de grande instance d’une demande de
Barbièri ; Gaz. Pal. 14 déc. 2021, n° GP430e8, note B. Brignon ; Rev. désignation, sur le fondement de l’article 1843-4 du Code civil,
sociétés 2022, p. 230, note B. Brignon ; JCP E 2022, 1139, n° 10, obs. d’un expert. Puis, une fois le rapport rendu, il avait attendu près de
J.-C. Pagnucco). 2 années pour assigner la société et ses associés en rembourse-
L'étrange application de l'article R. 4113-69 du Code de la santé ment, ce qui conduisait ses anciens associés à affirmer que sa
publique. – Au cas présent, la société n'était toutefois pas une SCP demande était prescrite.
mais une SCM. Or, en présence d'une telle forme sociale, aucun Censurant l'analyse des juges du fond, la Cour de cassation
article propre à cette forme ne prévoit de date précise pour la estime que la prescription n'est pas acquise. Contrairement à ce
perte de la qualité d'associé, si bien qu'on pouvait penser que la qu'ils avaient retenu, à savoir que la procédure de nomination de
date du remboursement serait retenue comme pour les sociétés l'expert chargé de fixer la valeur des droits sociaux s'analysait en
civiles de droit commun. Pourtant, d'une manière assez surpre- une mesure d'instruction avant un procès, simplement suspen-
nante, la Cour s'appuie sur l'article R. 4113-69 du Code de la santé sive de prescription, elle estime qu'une telle demande interrompt
publique, un texte spécifique aux SCP de médecins, pour déter- la prescription.
miner que « l’associé d’une société civile de médecins perd, à La solution, dont la portée est générale, mérite sur ce point d'être
compter de sa cessation d’activité, les droits attachés à sa qualité approuvée. La demande de désignation d'un expert à fin d'évaluer
d’associé ». la valeur des droits sociaux sur le fondement de l'article 1843-4 du
Faut-il en déduire que les textes applicables aux SCP d'une Code civil, parce qu'elle est portée par voie d’assignation et intro-
profession doivent s'étendre aux SCM réunissant ces mêmes duit une procédure contradictoire au fond, n'est pas simplement
professionnels ? La solution serait pour le moins difficile à justifier. suspensive. En effet, toute demande en justice en référé aussi bien
Plus vraisemblablement, la circonstance que soit évoqué, dans que sur le fond est interruptive de prescription et fait courir un
l'arrêt, le fait que le médecin serait réputé « démissionnaire » ou nouveau délai de même durée que l'ancien (L. Cadiet et E. Jeuland,
encore qu'il devait « réaliser ses gardes de médecin », laisse
Droit judiciaire privé, 12e éd., 2023, n° 461, p. 429). Cette précision
entendre qu'une mise en commun de l'activité – et non unique-
sera à n'en point douter fort utile pour les praticiens confrontés
ment des moyens – des médecins existait en parallèle. La Cour
à un contentieux nourri en matière de recours à l'expert évalua-
aurait alors peut-être entendu lier le sort de l'activité profession-
teur de l'article 1843-4 du Code civil (R. Mortier, Le nouvel
nelle du médecin aux côtés de ses associés et celui du médecin en
article 1843-4 du Code civil issu de l’ordonnance numéro 2014-863
tant qu'associé de la SCM. Toutefois, si la logique « No work, no
du 31 juillet 2014 : Dr. sociétés 2014, étude 19). Nadège JULLIAN
food », pour reprendre le professeur Henri Hovasse (V. H.
Textes : C. civ., art. 2224 ; CSP, art. R. 4113-69
Hovasse, note ss CA Angers, ch. com., 23 mars 2010, n° 08/03074 :
JurisClasseur : Sociétés Traité, fasc. 31-50 ; Sociétés Traité, fasc.
Dr. sociétés 2010, comm. 112), se justifie en présence d'une société 10-10
d'exercice (SCP ou SEL) et conduit à faire perdre la qualité d'asso- Autres publications LexisNexis : JCl Sociétés Traité, synthèse
cié et le droit aux dividendes immédiatement pour le profession- n° 200 ; JurisClasseur Sociétés Traité, synthèse n° 40

À noter également
132 Conditions de recevabilité de la tierce oppo- com., 28 févr. 1972 : Bull. civ. IV, n° 74, p. 71. – Cass. 3e civ., 15 janv.
1975 : Bull. civ. III, n° 18, p. 14. – Cass. com., 15 juill. 1975 : Bull. civ. IV,
sition des associés d'une SCCV n° 207, p. 170. – Cass. com., 22 mai 1991 : Defrénois 1991, art. 35131, n° 3,
Cass. 2e civ., 12 sept. 2024, n° 22-12.337, F-B p. 1185, note J. Honorat. – E. Savaux, La personnalité morale en procédure
civile : RTD civ. 1995, p.1). En conséquence, la voie de la tierce opposition
Observations : Par un arrêt en date du 12 septembre 2024, la Cour de
cassation affirme au visa de l'article 583 du Code de procédure civile qu'il était en principe fermée pour les associés.
en résulte qu’un « associé d’une société civile, représenté au jugement Consciente des excès de cette solution, la Cour a progressivement admis la
attaqué où figurait la société, poursuivi en paiement des dettes sociales, tierce opposition de la part d'un associé. Elle exige seulement, depuis un
dont il répond indéfiniment à proportion de sa part dans le capital social, arrêt remarqué du 23 septembre 2020 de la troisième chambre civile
est recevable à former tierce opposition à l’encontre de la décision (Cass. 3e civ., 23 sept. 2020, n° 19-16.643), que l'associé poursuivi en
condamnant la société au paiement, à condition que le jugement ait été paiement de la dette sociale, invoque des moyens qui lui soient propres
rendu en fraude de ses droits ou que l’associé invoque des moyens qui lui s'il souhaite former opposition contre le jugement condamnant la société.
soient propres » (V. JCP G 2024, act. 1188, note A. Lecourt)..
Au cas d'espèce, en exigeant que les associés d'une SCCV possèdent des
Pour rappel, la tierce opposition, pour être recevable, suppose que la
personne ait un intérêt à agir et qu'elle n'ait été ni partie ni représentée au moyens propres, la deuxième chambre civile de la Cour de cassation
jugement qu'elle attaque. Or, en présence d'un jugement rendu à reprend à son compte l'analyse précédemment tenue par la troisième. La
l'encontre d'une société, la Cour de cassation a longtemps estimé que tout tierce opposition n'est offerte aux associés, lorsqu'ils sont poursuivis en
associé était « représenté dans un litige opposant la société à des tiers » paiement des dettes sociales, qu'à la condition que le jugement ait été
par le dirigeant social (Cass. 2e civ., 16 juin 1977 : Bull. civ. II, n° 157, rendu en fraude de leurs droits ou qu'ils invoquent des moyens propres.
p. 110. – V. également CA Rennes, 10 juill. 1968 : RTD com. 1968, p. 1086, N. J.
obs. Houin. – Cass. com., 15 juill. 1970 : Bull. civ. IV, n° 246, p. 215. – Cass. Textes : CPC, art. 583 39

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 Commentaires © LEXISNEXIS SA - DROIT DES SOCIÉTÉS - N° 11 - NOVEMBRE 2024

Annexes (reprendre précisément les dispositions contestées par le tiers

Modèles de rapports établis par le commissaire aux opposant, justifier en quoi elles lui portent préjudice, exposer les
comptes et le commissaire à la transformation moyens pour lesquels ces dispositions doivent être rétractées).
Il importe de préciser enfin que [ ......tiers opposant ] n’a pu avoir
FORMULE 1. Argumentaire de tierce opposition principale connaissance de [ ......décision ] en cause que le [ ......date ], mais
Conditions d’utilisation qu’il l’a aussitôt contesté et que son présent recours est bien
Pour faire rétracter une décision de justice au profit du tiers qui formé dans le délai légal ;
l’attaque.
“ Tout jugement est susceptible de tiers opposition si la loi n’en À INSERER DANS LE DISPOSITIF
dispose autrement ” ( CPC, art. 585). Il est demandé à [ ......juridiction ] de :
Auteur de l’acte Constater que le présent recours est formé dans le délai légal ;
La tierce opposition est ouverte à toute personne qui y a intérêt, Dire que [ ......dispositions contestées de la décision attaquée ]
dès lors qu’elle n’a été ni partie ni représentée au jugement qu’elle portent préjudice à [ ......tiers opposant ] ;
attaque ( CPC, art. 583, al. 1er ). Les créanciers et autres ayants Déclarer en conséquence [ ......tiers opposant ] recevable en sa
cause d’une partie peuvent toutefois former tierce opposition si le
jugement a été rendu en fraude de leurs droits ou s’ils invoquent des
demande ;
moyens qui leur sont propres ( CPC, art. 583, al. 2). Si le jugement Ordonner en conséquence la rétractation de [ ......références
a été rendu en matière gracieuse, la tierce opposition n’est ouverte précises de la décision attaquée ] en ce qu’il/elle a ordonné que
qu’aux tiers auxquels la décision n’a pas été notifiée ainsi que [ ......dispositions contestées ] ;
contre les jugements rendus en dernier ressort même si la décision Ordonner en outre qu’il soit fait défense d’exécuter [ ......déci-
leur a été notifiée. ( CPC, art. 583, al. 3). sion ] contre [ ......tiers opposant ], à peine de dommages-
Assistance et représentation intérêts ;
Selon la juridiction compétente.
FORMULE 2. Argumentaire de tierce opposition incidente
Compétence
« La tierce opposition formée à titre principal est portée devant la Conditions d’utilisation
juridiction dont émane le jugement attaqué » ( CPC, art. 587). Pour faire déclarer inopposable une décision déjà rendue,
Fondement produite lors d’une procédure en cours par l’une des parties contre
Articles 582 et suivants du Code de procédure civile . son adversaire, alors que ce dernier n’a été ni partie ni représenté à
Forme la décision en cause.
« La tierce opposition formée à titre principal est, sauf disposi- Auteur de l’acte
tions particulières, portée devant la juridiction dont émane le La tierce opposition est ouverte à toute personne qui y a intérêt,
jugement attaqué par voie d’assignation ou de remise d’une requête dès lors qu’elle n’a été ni partie ni représentée au jugement qu’elle
conjointe au secrétariat de la juridiction concernée » (en appel on attaque ( CPC, art. 583, al. 1er ). Les créanciers et autres ayants
ne doit donc pas procéder par voie de déclaration : Cass. 2e civ., 8 cause d’une partie peuvent toutefois former tierce opposition si le
juill. 2004, n° 02-12.789 : JurisData n° 2004-024546 ; Procédures jugement a été rendu en fraude de leurs droits ou s’ils invoquent des
2004, comm. 202, R. Perrot ; JCP G 2004, IV, 2907 ; D. 2004, inf. moyens qui leur sont propres ( CPC, art. 583, al. 2).
rap. 2198). Si le jugement a été rendu en matière gracieuse, la tierce
Conditions de délai opposition n’est ouverte qu’aux tiers auxquels la décision n’a pas
En principe, trente ans à compter du jugement contesté ( CPC, été notifiée ou contre les jugements rendus en dernier ressort même
art. 586, al. 1er ), mais elle peut être formée sans limitation de temps si la décision leur a été notifiée. ( CPC, art. 583, al. 3).
contre un jugement produit au cours d’une autre instance par celui Compétence
auquel on l’oppose ( CPC, art. 586, al. 2). En matière contentieuse,
La tierce opposition incidente à une contestation dont est saisie
si le jugement a été notifié, dans les deux mois de cette notification
une juridiction est tranchée par cette dernière si elle est de degré
si celle-ci respecte les conditions légales ; il en est de même en
supérieur à celle qui a rendu le jugement ou si, étant d’égal degré,
matière gracieuse si la décision notifiée a été rendue en dernier
aucune règle de compétence d’ordre public n’y fait obstacle ( CPC,
ressort ( CPC, art. 586, al. 3).
art. 588, al. 1er ).
Observations Dans les autres cas, la tierce opposition incidente est portée, par
Cette formule ne prend en compte que la matière contentieuse. voie de demande principale, devant la juridiction qui a rendu le
À INSERER DANS LES MOTIFS jugement ( CPC, art. 588, al. 2).
Nous avons ici retenu l’hypothèse où la décision invoquée en
Dans [ ......identification de la décision attaquée ], [ ......juridic- cours d’instance a été rendue antérieurement par une juridiction
tion qui a rendu la décision attaquée ] a notamment décidé que [ d’égal degré et où aucune règle d’ordre public n’interdit à la
......reprendre brièvement les dispositions contestées par le tiers juridiction saisie de se reconnaître compétente pour statuer sur la
opposant ] ; tierce opposition.
Or, [ ......tiers opposant ] n’a été ni partie ni représenté(e) à ce Fondement
jugement, et n’a donc pas pu participer aux débats pour faire Articles 582 et suivants du Code de procédure civile .
valoir ses droits ;
AJOUTER éventuellement si le demandeur est créancier ou ayant Forme
cause d’une partie Lorsque la juridiction saisie du litige principal est compétente, la
tierce opposition est introduite devant elle de la même manière que
ET CHOISIR suivant le cas les demandes incidentes ( CPC, art. 588, al. 1er in fine) ;
Choix 1. (Fraude aux droits du tiers opposant) - à l’encontre des parties à l’instance, elles sont formées de la
Le jugement a été rendu en fraude des droits de [ ......tiers même manière que sont présentés les moyens de défense ( CPC, art.
opposant ] ; [ ......expliquer en quoi a consisté la fraude ] ; 68, al. 1er ), c’est-à-dire par voie de conclusions si la procédure est
Choix 2. (Moyens propres du tiers opposant) écrite ;
[ ......tiers opposant ] dispose de moyens qui lui sont propres [ - à l’encontre des tiers, elles sont formées dans les formes prévues
......préciser lesquels et en quoi ils lui sont propres ] à faire valoir pour l’introduction de l’instance ( CPC, art. 68, al. 2), c’est-à-dire,
dans le cadre de son recours ; en règle générale, par voie d’assignation.
POURSUIVRE ensuite Conditions de délai
De ce fait, [ ......décision ] attaqué(e) lui porte incontestablement La tierce opposition peut être formée sans limitation de temps
un préjudice en ce qu’il/elle a décidé que : contre un jugement produit au cours d’une autre instance par celui
................................................................................ auquel on l’oppose ( CPC, art. 586, al. 2).

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À INSERER DANS LES MOTIFS Choix 2. (Moyens propres du tiers opposant)

[ ......défendeur à la tierce opposition ] produit contre [ ......tiers [ ......tiers opposant ] dispose de moyens qui lui sont propres [
opposant ] un jugement [ ......références précises ] rendu par [ ......préciser lesquels et en quoi ils lui sont propres ] à faire valoir
......juridiction et siège ] le [ ......date ] entre [ ......nom des parties dans le cadre d’une tierce opposition incidente [ ......préciser
]. lesquels et en quoi ils lui sont propres ] ;
POURSUIVRE ensuite
[ ......défendeur à la tierce opposition ] soutient que [ ......décision De ce fait, [ ......décision ] attaqué(e) lui porte incontestablement
] lui donnerait gain de cause dans l’instance en cours contre [ préjudice en ce qu’il/elle a décidé que :
......tiers opposant ], en ce que [ ......dispositions invoquées ] (Reprendre précisément les dispositions contestées par le tiers
mettraient à néant les droits et prétentions de [ ......tiers opposant opposant, justifier en quoi elles lui portent préjudice).
], aux motifs que [ ......reproduire les moyens invoqués par le En outre, [ ......dispositions contestées de la décision ] sont
défendeur à la tierce opposition ], mais s’il est exact que, dans [ manifestement contraires au droit positif, aux motifs que [
......décision attaquée ] a notamment décidé que [ ......reprendre ......exposer les moyens avancés par le tiers opposant ] ;
brièvement les dispositions contestées par le tiers opposant ], il À INSERER DANS LE DISPOSITIF
est non moins exact que [ ......tiers opposant ] n’a été ni partie ni [ ......tiers opposant ] demande à [ ......juridiction ] de :
représenté(e) à [ ......décision ], et n’a donc pas pu participer aux Dire que [ ......dispositions contestées de la décision attaquée ]
débats pour faire valoir ses droits ; portent préjudice à [ ......tiers opposant ] ;
AJOUTER éventuellement, si le demandeur est créancier ou Déclarer en conséquence [ ......tiers opposant ] recevable en sa
demande de tierce opposition incidente ;
ayant cause d’une partie au jugement attaqué par la tierce
Réformer [ ......références précises de la décision attaquée ] en ce
opposition
qu’il a ordonné que [ ......dispositions contestées ] ;
ET CHOISIR suivant le cas Ordonner en outre qu’il soit fait défense d’exécuter [ ......déci-
Choix 1. (Fraude au droit du tiers opposant) sion ] contre [ ......tiers opposant ], à peine de dommages-intérêts.
Le jugement a été rendu en fraude des droits de [ ......tiers Auteur : Hervé Croze
opposant ] ; [ ......expliquer en quoi a consisté la fraude ] ; Date : 29 déc. 2021

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